歷時(shí)一個(gè)月的第一次補(bǔ)充偵查結(jié)束后，“股市第一黑嘴”汪建中的卷宗材料，近日再次轉(zhuǎn)回(北京)市檢二分院。罪與非罪，依照法律規(guī)定，將在此后的一個(gè)半月內(nèi)可見分曉。若證據(jù)不足，汪建中或能脫罪；若證據(jù)充足，汪建中將正式面臨刑事指控。拋開定罪與否的懸念，詳考此案，是灰色地帶衍生出的巨額財(cái)富，成就了一個(gè)貧寒子弟的金融狂想。

巨額罰單

警方再次移送回市檢二分院的卷宗材料中，依然認(rèn)定汪建中涉嫌操縱證券市場(chǎng)罪名。

汪建中，42歲，北京首放投資公司總經(jīng)理。在公眾領(lǐng)域內(nèi)，“汪建中”一名廣為人知，仰賴于中國(guó)證監(jiān)會(huì)2008年11月簽發(fā)的一張巨額罰單。

這份《行政處罰決定書》認(rèn)定：2007年1月1日到2008年5月29日期間，汪建中及其控制的北京首放，利用面向社會(huì)發(fā)布“掘金報(bào)告”的影響力，在滬深股市交易55次，買賣38只股票或權(quán)證，非法獲利1.25億余元。針對(duì)該行為，處罰書決定：沒(méi)收汪建中1.25億余元的違法所得，并處以等額罰款，總金額高達(dá)2.5億余元。這是迄今為止中國(guó)證監(jiān)會(huì)針對(duì)自然人開出的金額最高的一筆罰單。

以涉嫌操縱證券市場(chǎng)罪名移交司法處理的股市黑嘴，汪建中應(yīng)算第一人。此前雖有呂梁、趙笑云等人被查，但這些人提前獲知消息后，均出走海外，至今未歸。

此案中，證監(jiān)會(huì)還首次動(dòng)用了《證券法》第77條第一款第(四)項(xiàng)的兜底條款。77條，是定性“違法操縱證券市場(chǎng)行為”的專門條款，共羅列了4類行為：聯(lián)合買賣或連續(xù)買賣、相對(duì)委托、洗售、其他操縱證券市場(chǎng)的行為。顯然，前三種行為框不住汪建中的行為。唯有“其他操縱證券市場(chǎng)的行為”這一語(yǔ)意模糊的“兜底條款”，方能將其網(wǎng)入。

兜底條款，是立法的一個(gè)技巧。設(shè)立此類條款，是為了懲罰立法時(shí)所未曾出現(xiàn)的新型違法行為，防止法律很快就不適用社會(huì)實(shí)際需要。社會(huì)實(shí)踐中，雖有此類條款，但極少能夠?qū)嶋H運(yùn)用。汪建中一案，堪稱嘗新之舉。

適用兜底條款，法律界素有兩種聲音。一種是，法無(wú)明文規(guī)定不為罪，不應(yīng)對(duì)該條款做擴(kuò)大性解釋，引人入罪。另一類觀點(diǎn)則是，不能無(wú)視公然踐踏立法精神的違法者，應(yīng)該從維護(hù)社會(huì)基本公義的角度，將其納入法網(wǎng)。

上述任何一方觀點(diǎn)成立，均需大量的證據(jù)鏈條來(lái)佐證。汪建中一案，經(jīng)證監(jiān)會(huì)先行行政處罰后，事實(shí)已基本清晰，但歷時(shí)1年有余，依然未能進(jìn)入司法審判程序，原因正在于此。

記者昨天咨詢法律人士獲悉，依法律規(guī)定，此次補(bǔ)充偵查結(jié)束后，結(jié)果有三：若檢方認(rèn)定構(gòu)成犯罪，且證據(jù)充足，會(huì)提請(qǐng)法院懲處；若認(rèn)定構(gòu)成犯罪，但證據(jù)不足，會(huì)再有一次補(bǔ)充偵查的機(jī)會(huì)；若認(rèn)定不構(gòu)成犯罪，亦有可能撤銷此案。上述工作，將在此后的一個(gè)半月內(nèi)完成。

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