張勇

在融資融券業(yè)務(wù)即將正式啟動之際，中國非法融券第一案卻在“結(jié)而不終”中告一段落。

時至今日，職業(yè)投資者余銀增還在為十年前一次上千萬元的融券行為所引發(fā)的糾紛而奔波。

融資融券業(yè)務(wù)此前一直受到監(jiān)管部門的限制，甚至被認定為非法。然而，幾乎每一個擁有一定資金量的老股民都知道，“灰色地帶”的融資融券在很長時間里都半明半暗地存在著。

不過，未被納入監(jiān)管視線也無法得到法律保護的非法融資融券行為很容易引發(fā)糾紛，而余銀增就是因此陷入了與原天和證券杭州青春坊營業(yè)部無休止的官非之中。有法律界人士甚至指出，該糾紛無論從金額、時間跨度抑或是鮮有程度而言，都無疑是中國非法融券第一案。

雖然2009年7月，浙江省高級人民法院對二者之間的糾紛作出了最后一次判決，但由此所延伸而來的“倒賣股票”、“資產(chǎn)侵占”等一系列懸疑還未有最終說法。

而目前讓證券業(yè)人士關(guān)注的，則是此案對于即將啟動的融資融券業(yè)務(wù)所帶來的借鑒意義。

第一案

2004年11月4日，原天和證券經(jīng)紀有限公司(下稱“天和證券”)訴余銀增借款合同糾紛一案在杭州市上城區(qū)人民法院正式受理。此后，這場曠日持久的被業(yè)界稱為中國非法融券第一案的官司拉開了序幕 (詳情請見本報2008年8月4日第379期《券營業(yè)部“原罪”調(diào)查》)。

雖然原天和證券是以借款合同糾紛起訴余銀增，但余認為其與原天和證券之間實際上是融券關(guān)系，而對關(guān)系的認定對于此后的責(zé)任判斷有著關(guān)鍵的作用。

2000年，在原浙江省工商信托投資股份有限公司慶春路營業(yè)部 (下稱“慶春營業(yè)部”)開戶投資股票的 “大戶”余銀增為實現(xiàn)“做空”目的，向營業(yè)部負責(zé)人提出融券的想法，而本來應(yīng)該無券可借的營業(yè)部為提高交易量和收益，終于“另辟蹊徑”地為余銀增提供了融券。

按照(2006)浙民二終字第17號民事判決書對事實的認定，2000年12月21日及2001年7月10日，原天和證券分別兩次向余銀增賬戶轉(zhuǎn)入500萬元市值的股票，而余則在2001年3月20日、2002年1月7日和2002年12月31日向原天和證券出具合計1900萬元借條。

實際上，雙方表面上的融券行為在各級法院作出的判決書中都得到了印證，也都一致認定為無效行為。然而，本該是一起簡單的糾紛，卻為何幾經(jīng)波折。

浙江省高院的一位內(nèi)部人士告訴本報，問題的“糾結(jié)”是對雙方關(guān)系的最終認定及責(zé)任判定，各級法院出現(xiàn)了一定程度的差別。這也就是“中國融券第一案”會耗時五年，歷經(jīng)初審、上訴、終審、申訴、抗訴、再審，區(qū)法院、市中院、省高院、省檢察院等多級法律機關(guān)都參與到其中的原因。

據(jù)了解，在融券行為發(fā)生之后，慶春營業(yè)部曾直接在余銀增賬戶上拋售股票并劃走錢款以充抵融券，但這讓余難以接受，而在五年多的審理中，這些問題也一直未有明確說法。

至于糾紛的另一方，慶春營業(yè)部也在這些年間易主，隨著營業(yè)部的變更，當(dāng)時的負責(zé)人早已卸任，甚至許多原始憑證也無從查找，使關(guān)系變得更加撲朔迷離。

據(jù)了解，慶春營業(yè)部在2002年8月20日隨著天和證券的成立而更名為天和證券青春坊營業(yè)部，2006年12月25日，由于財通證券對天和證券的收購，該營業(yè)部再度更名為財通證券慶春路營業(yè)部。

2009年7月，浙江省高院對此案作出再審判決，這是余銀增由于對此前判決不服而向浙江省人民檢察院提出申訴之后，該案司法程序的最后一步。

浙江省高院認為，天和證券與余銀增之間的行為從表現(xiàn)形式上看類似融券，但是實質(zhì)上并非真正的融券行為，而是一種變相的融資行為。由于此前法律規(guī)定證券公司不得從事向客戶融資融券活動，因此雙方之間的行為無效。

最終省高院維持了之前法院處理，判令余銀增按照其接受股票時的市值為準返還資金。

但是，看似審理完結(jié)的案件，還有許多事項沒有“終了”。事實上，余銀增目前依然在為此事而奔波。據(jù)了解，此前不久，余銀增就其證券賬戶內(nèi)股票被無故拋售而向法院提出訴訟，但目前因失去訴訟時效而失敗。

懸疑不斷

上海某律師事務(wù)所的合伙人律師認為，“拋開法院的判決是否準確不提，余銀增作為個人，在整個融券關(guān)系上來看其實是處于弱勢地位的，讓其承擔(dān)大部分責(zé)任也不公平。”

1999年7月1日起施行的《中華人民共和國證券法》第三十六條規(guī)定，證券公司不得從事向客戶融資或者融券的證券交易活動。在上述律師看來，“實際上法律限制的對象是券商而非個人，從這個角度而言，券商自然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)更多的責(zé)任”。

而從整個融券過程上看，當(dāng)初的非法融券活動的確存在著諸多的問題，也遺留下許多的懸疑。

作為一個只有經(jīng)紀業(yè)務(wù)資格的營業(yè)部，慶春路營業(yè)部卻能夠給余銀增提供市值達到數(shù)千萬元的股票。

杭州市一位資深證券界人士告訴本報，“在證券公司綜合治理之前，許多營業(yè)部直接接受外部資金進行證券自營，甚至有自己的‘小金庫’來操作股票，這些股票就成為其向客戶提供融券的來源?！倍谫Y金密集的杭州，這種情況就更加普遍。

同時，慶春路營業(yè)部用來轉(zhuǎn)入余銀增股票的賬戶也十分蹊蹺。

根據(jù)法院查實，當(dāng)時慶春營業(yè)部是通過名為“朱啟明”的賬戶融券給余銀增，而據(jù)知情人士透露，這個戶主既非天和證券工作人員，也并未與營業(yè)部簽訂任何托管協(xié)議。

“其實這根本就是一個虛假賬戶?！鄙鲜鲋槿耸勘硎?，這種賬戶在當(dāng)時還有很多。

另外，整個融券行為除了法院認定的一些事實之外，還有多筆股票及資金在其中去向不明。知情者還指出，“實際上，這些股票和資金的去向都與融券所產(chǎn)生的收益有關(guān)系，而現(xiàn)在，到底是誰在其中受益，已經(jīng)很難查清楚了?！?/p>

借鑒意義

據(jù)了解，這一宗中國非法融券第一案，在業(yè)內(nèi)已經(jīng)備受關(guān)注。

“至少對于今后融資融券業(yè)務(wù)的開展，是一個風(fēng)險警示。”上海某大型券商融資融券部負責(zé)人告訴本報，這個案件中，無論是融券行為的任何一方，都沒有做到足夠的風(fēng)險防范。

首先，作為融券的提供方，慶春營業(yè)部雖然是一個機構(gòu)，但并非法人主體，因此，“這在法律角度上就存在問題?！鄙鲜鋈谫Y融券部負責(zé)人表示，只有以券商總部的名義才能符合融券行為的法律關(guān)系。

目前，大多數(shù)計劃進行融資融券業(yè)務(wù)的券商都在總部層面設(shè)立了融資融券部，這不僅符合法律關(guān)系，也有利于總體上進行風(fēng)險控制。

另外，“從案件中可以發(fā)現(xiàn)，融券的門檻應(yīng)該有個標準?！鄙鲜鋈谫Y融券部負責(zé)人指出，對于融券的標的、比例，在以往“灰色地帶”時都是很隨意的，有些融券標的甚至是ST類的虧損股，而融券杠桿的設(shè)定門檻也很低，顯然很容易出現(xiàn)問題。

對于參與融券的個人，上述負責(zé)人認為也應(yīng)該有風(fēng)險意識。“如果當(dāng)初余銀增能夠得到一些協(xié)議或者文字上的保障，自己也就不那么容易處于現(xiàn)在的弱勢地位了。”

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