作者：丁楠 肖颯

1、微信三級分銷≠直銷

微信三級分銷的本質(zhì)是直銷還是傳銷，眾說紛紜。今天我們就從一則案例來解讀三級分銷（備注：該案例是經(jīng)真實案例進行的改編）。某微信商城稱：繳納或者在此消費滿200元即可以成為該商城會員，并參與公司的盈利分配。具體的分配規(guī)則如下：會員每推薦發(fā)展一個會員（暫稱之為其第一級），可獲得40% 的提成；其第一級會員每發(fā)展一個會員（暫稱之為第二級），可獲得20% 的提成；其第二級每發(fā)展一個會員（暫稱之為第三級），可獲得10% 的提成，以此類推。

那么這種行為究竟是傳銷還是直銷呢？我們從法律的角度對比一下即可得出結(jié)論：

簡單的說，根據(jù)《禁止傳銷條例》第7條規(guī)定：傳銷方式有三種：拉人頭，收取入門費，團隊計酬型。什么是直銷呢？根據(jù)《直銷管理條例》第3條規(guī)定，直銷的特點是直接面向最終消費者，不存在中間環(huán)節(jié)，直銷人員之間不存在連帶關(guān)系，計酬方式依賴于個人業(yè)績。換句話說，只有單層次直銷是法律允許存在的模式，而多層次的直銷則是條例明令禁止的行為。再說的簡單點，如果想玩直銷，必須要符合以下幾個條件：

（1）持有國務(wù)院商務(wù)主管部門頒發(fā)的直銷經(jīng)營許可證；

（2）直銷商品范圍為：“化妝品、保潔用品（個人衛(wèi)生用品及生活用清潔用品）、保健食品、保健器材、小型廚具、家用電器；”

（3）必須在擬從事直銷活動的省、自治區(qū)、直轄市設(shè)立負責(zé)該行政區(qū)域內(nèi)直銷業(yè)務(wù)的分支機構(gòu)（以下簡稱分支機構(gòu)）。

2、傳銷活動可能涉嫌的刑事責(zé)任

根據(jù)我國《刑法》規(guī)定以及我們所搜集到的案例分析，可以得出：目前傳銷活動涉嫌的刑事罪名主要有“組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪”[1]以及“非法經(jīng)營罪”[2]。這兩罪的區(qū)別在于什么呢？我們注意到，“組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪”中構(gòu)成要件有“騙取財物的”規(guī)定，也就是說“騙取財物”指組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪的特征之一。這個概念不是可有可無，若沒有騙取財物的，就不能構(gòu)成本罪。若未騙取財物，僅僅實施了法律所禁止的傳銷行為，但是具有真實經(jīng)營內(nèi)容的可能涉嫌非法經(jīng)營罪。一言以蔽之，組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪所懲罰的是“詐騙型傳銷”，即懲罰的具有騙取財物的內(nèi)容；非法經(jīng)營罪懲罰的是“經(jīng)營型傳銷”，即懲罰的是經(jīng)營的方式。

[1] 參見《刑法》第224條之一，組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪：組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財物，擾亂經(jīng)濟社會秩序的傳銷活動的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

[2] 參見《刑法》第225條，非法經(jīng)營罪：違反國家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營行為之一，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的：（一）未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品的；（二）買賣進出口許可證、進出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準文件的；（三）未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準非法經(jīng)營證券、期貨、保險業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；（四）其他嚴重擾亂市場秩序的非法經(jīng)營行為。

3、除了刑事處罰，還有什么風(fēng)險？

除了刑事處罰，還有什么風(fēng)險呢？微信公眾平臺曾發(fā)布《關(guān)于整頓非法分銷模式行為的公告》，針對部分用戶在公眾賬號開展利用微信關(guān)系鏈發(fā)展下線分銷，具有欺詐等非法性質(zhì)的行為，基于維護廣大用戶的利益，維護公眾平臺的良好生態(tài)的目的，一旦發(fā)現(xiàn)此類賬號，將會進行永久封號處理。因此，我們認為，除了刑事處罰外，微信三級分銷的方式恐怕會受到微信公眾平臺的規(guī)制，一旦永久封號，商家將會受到沉重的損失。

4、二級分銷是否沒有風(fēng)險？

有言稱：微信三級分銷玩不下去就來搞二級分銷。那么，二級分銷是否真的可以萬無一失呢？我們認為，盡管微信二級分銷或許不會涉嫌組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動罪，但并不排除其他犯罪的可能。尤其是利用二級分銷系統(tǒng)實施的詐騙行為，并不排除涉嫌詐騙罪、非法吸收公眾存款罪的可能性。營銷合規(guī)與否是商品銷售中的重要一環(huán)，因此，在利用微信平臺規(guī)避風(fēng)險創(chuàng)造價值的同時，一定要大膽與謹慎并行，謹防越足監(jiān)管紅線。

金融創(chuàng)新，且行且謹慎！