這周末要給律師同仁們講講，互聯(lián)網(wǎng)金融刑事案件的辯護和預防，這些天一直在追問自己，從法學院畢業(yè)實習開始，跟隨前輩律師也經(jīng)歷了很多產(chǎn)業(yè)和行業(yè)，零售、IT、房地產(chǎn)等。雖說法律風險也不小，但如我所選擇的互金行業(yè)，動輒老板被“喝茶”的情況，還是很奇葩。

為什么互聯(lián)網(wǎng)金融，法律風險這么重呢？

原因有三：

一、互聯(lián)網(wǎng)的公開性（不特定多數(shù)人）與金融消費者適當性有沖突

誠然，互聯(lián)網(wǎng)解禁了知識壁壘，網(wǎng)友們無論身份貴賤，只要有一根網(wǎng)線，就與世界相連。

一間封閉的教室被踢開了門，瞬間外邊的人可以擠進來，里面的人可以逃出去，互通渠道出現(xiàn)。

換成法律語言就是，互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)帶來了不特定多數(shù)人對你發(fā)送的消息的關(guān)注，人們免費獲取信息，趨之若鶩。

而，金融業(yè)務是有門檻的。

由于金融從事跨時空的資金融通，需要控制道德風險、法律風險、甚至考慮天災人禍等變數(shù)。

您可能觀察到，由天體物理轉(zhuǎn)行做金融的朋友很多，為啥？因為浩如煙海的金融風險變量，與浩瀚星空的變化類似，而且還增加了人性，對于結(jié)果的預測，非到變現(xiàn)之時，不敢輕言預測準確。

因此，多數(shù)金融業(yè)務要求其消費者具有一定的識別風險的能力和抗風險能力，唯有此，才不至于造成賠掉“棺材本”的群體事件，危及個人和家庭生存。

互聯(lián)網(wǎng)的開放與金融的保守，在消費者的風險偏好上，也許具有天生的矛盾。

但是，我國刑法有一條：非法吸收公眾存款罪，在互聯(lián)網(wǎng)嫁接到民間借貸之時，凸顯出巨大的刑法風險。

除卻合法吸存的銀行業(yè)金融機構(gòu)，影子銀行們實際上不能公開吸收存款，一個人缺錢，在互聯(lián)網(wǎng)上吼一嗓子：我需要一個億，然后一千個人湊了一個億借給他，對于喊這一嗓子的人而言，他實際上有了非法吸收公眾存款的行為，如果符合犯罪構(gòu)成要件，則構(gòu)成犯罪。

二、分業(yè)監(jiān)管的體制與混業(yè)經(jīng)營的現(xiàn)實有沖突

一行三會+地方金融辦，將互聯(lián)網(wǎng)金融的業(yè)態(tài)“排排坐，分果果”了。

• 央媽統(tǒng)管，并具體負責第三方支付；

• 銀監(jiān)會有普惠金融部網(wǎng)貸處，對P2P進行監(jiān)管；

• 保監(jiān)會有互聯(lián)網(wǎng)保險的各類規(guī)范性法律文件，已及時出臺；

• 證監(jiān)會對互聯(lián)網(wǎng)證券，慎之又慎；

• 地方金融辦，承接轄區(qū)內(nèi)各種大宗商品交易所、郵幣卡中心、互聯(lián)網(wǎng)小貸，還得兼顧打非辦的種種苦力活。

然而，老百姓的需求卻非常統(tǒng)一：增值保值。

因此，順應市場需求，各金融機構(gòu)、類金融機構(gòu)開始從事“一站式”金融服務。

如今已經(jīng)升級為：用IT技術(shù)串聯(lián)各類理財服務，形成超市一樣的金融產(chǎn)品大賣場，廣大群眾當然也歡迎。

但是，由于分業(yè)監(jiān)管造成了對混業(yè)企業(yè)的管理可能出現(xiàn)缺位，也可能出現(xiàn)越位，沒有統(tǒng)一的全國性標準讓市場主體可以“有的放矢”。

大家都在隔皮猜瓜，猜測這家監(jiān)管機構(gòu)如何定性，那家監(jiān)管機構(gòu)是不是也要來管一管。

行政法規(guī)和規(guī)章頻出，“違規(guī)圈”在動態(tài)變化，隨之“刑法圈”也就跟著動態(tài)變化。

今天在某一地區(qū)還按照刑法第176條處理的，隔天，出臺了一個文件，將小額分散的吸收存款合法化了，那么，市場主體的預測就失靈了，只能步步緊跟政策，生怕落后挨打。

三、金融行業(yè)“風險厭惡”與互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)“冒險精神”的沖突

我們看到互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)，一般有兩個來源：

“互聯(lián)網(wǎng)”企業(yè)，也就是電商、互聯(lián)網(wǎng)服務商等；

還有就是“傳統(tǒng)金融”企業(yè)，銀行、信托、小貸（刑法上我們認可為金融機構(gòu)）等。

互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，因為其有廣袤的數(shù)據(jù)，可以從各個維度對個人或企業(yè)“畫像”，清晰地呈現(xiàn)一個人的資信情況。

因此，在基于某種場景下的消費金融，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)有先天優(yōu)勢。

另外，由于網(wǎng)民的基數(shù)大，黏性好，大型網(wǎng)站的流量驚人，在互聯(lián)網(wǎng)上安插金融產(chǎn)品，做客戶營銷，效果佳，支付寶之后的余額寶，微信支付的理財通都是典型。

傳統(tǒng)金融企業(yè)、銀行開始嘗試直銷銀行、互聯(lián)網(wǎng)銀行，不設(shè)物理網(wǎng)點，進行網(wǎng)絡(luò)金融服務；

信托公司也嘗試嫁接資產(chǎn)交易所、P2P，轉(zhuǎn)賣自己的債權(quán)（當然，此舉法律定性堪憂）；

小貸公司、民間借貸利用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)，大量開展網(wǎng)絡(luò)借貸服務。

自此，存貸匯等傳統(tǒng)金融機構(gòu)的功能，被互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)深刻影響了。

我們也會發(fā)現(xiàn)，互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)里傳統(tǒng)金融機構(gòu)與互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的人，都存在，而他們的風險偏好大相徑庭。

產(chǎn)品經(jīng)理如果是BAT出身，通?？紤]如何生產(chǎn)令人尖叫的產(chǎn)品，有時候會忽視風險；而銀行出身的產(chǎn)品經(jīng)理，滿腦子都是期限錯配和資金池。

請注意，銀行是具有合法的資金池和期限錯配權(quán)限的。

在冒險精神的鼓勵下，金融全牌照的長期熏陶下，互聯(lián)網(wǎng)金融的產(chǎn)品往往是：外皮裹著IT技術(shù)，內(nèi)瓤還是金融老業(yè)務。

所以，我們才看到2015年7月18日的“互金憲法”將互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)，穿透式還原為金融。

所以，對于實質(zhì)還是老金融業(yè)務的業(yè)務，當然需要適用已有的法律、法規(guī)規(guī)制，其法律保護的秩序和法益沒有變。

然而，互聯(lián)網(wǎng)的冒險精神讓一些企業(yè)沖昏頭腦，一樣的業(yè)務卻追求不一樣的監(jiān)管標準，該持牌不持牌，您也是知道的，沒有金融牌照的企業(yè)做需持牌的金融業(yè)務，涉嫌非法經(jīng)營罪。

互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)，法律風險頗高，但細細梳理下來，原因也就無非是上述三個沖突。

各互金企業(yè)只需在經(jīng)營活動中時刻牢記，牢記互金行業(yè)天然的沖突業(yè)態(tài)，以合規(guī)為基礎(chǔ)，以創(chuàng)新為動力，在保證自身企業(yè)符合一切監(jiān)管要求的前提下，再大踏步的前進。那么“喝茶”這事，恐怕是怎么也不會輪到您的！

互金行業(yè)，風險雖有，希望更大！各位加油！