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    ICO跟“反洗錢”有多遠?

     

     

     

     

    2017-08-30 15:31:52

    在我國,比特幣的法律定性之作即2013年12月《關于防范比特幣風險的通知》。通知中,對于比特幣可能涉及洗錢等行為進行提示,那么,如今的ICO發(fā)行方和第三方代辦平臺有沒有反洗錢義務呢?如果不執(zhí)行,會不會遭遇刑事打擊呢?

    按照颯姐“先命后錢”邏輯(摒棄鳥為食亡,先保住自由再考慮金錢),咱們先講帶來最大法律風險的“刑事打擊圈”,ICO中不良行為可能會涉嫌刑法第一百九十一條洗錢罪。

    所謂“洗錢罪”,指的是:明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)而實施的行為。

    有些列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額5%--20%以內(nèi)罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額5%--20%以內(nèi)罰金:

    (一)提供資金賬戶的;

    (二)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;

    (三)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;

    (四)協(xié)助將資金匯往境外的;

    (五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。


    其中,智能貨幣是否會被認定為第(二)款中的“有價證券”,也許在未來ICO或智能貨幣監(jiān)管條例中會給出答案;現(xiàn)階段,使用第(三)款“其他結(jié)算方式”在某些區(qū)塊鏈應用項目中也許可以歸入范疇,分布式記賬和結(jié)算方式也屬于“其他結(jié)算方式”。

    對于國際化ICO項目而言,資金或等價比特幣等虛擬商品的國際流動,也存在風險,且不說《中國人民共和國反洗錢法》的規(guī)制,就是國際刑警也對資金的跨國流動非常敏感,該類ICO項目要考察多國法律,防止被誤傷;關于第(五)款“其他方法”,是傳統(tǒng)意義上的“兜底條款”,但是,2009年11月最高人民法院對于“其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)進行了列舉,如下七項皆歸入第(五)款:

    (一)通過典當、租賃、買賣、投資等方式,協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的;

    (二)通過與商場、飯店、娛樂場所等現(xiàn)金密集型場所的經(jīng)營收入相混合的方式,協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的;

    (三)通過虛構交易、虛設債權債務、虛假擔保、虛報收入等方式,協(xié)助將犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為“合法”財物的;

    (四)通過買賣彩票、獎券等方式,協(xié)助轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的;

    (五)通過賭博方式,協(xié)助犯罪所得及其收益轉(zhuǎn)換為賭博收益的;

    (六)協(xié)助將犯罪所得及其收益攜帶、運輸或者郵寄出入境的;

    (七)通過前述規(guī)定以外的方式協(xié)助轉(zhuǎn)移、轉(zhuǎn)換犯罪所得及其收益的。

    我們預計,在未來刑法第一百九十一條進行修訂或司法解釋更新中,對于智能貨幣及發(fā)行原生代幣等方式將給予具體列舉,因為,實踐中域外確實有類似案件發(fā)生。

    2014年1月美國警方拘捕比特幣基金會創(chuàng)始人施瑞姆,其被控協(xié)助他人將現(xiàn)金換成比特幣;2013年10月,美國警方在“絲綢之路”網(wǎng)站實際控制人羅斯.威廉.烏布利希網(wǎng)站上發(fā)現(xiàn)價值280萬美元的比特幣等。我國公開案例中,出現(xiàn)民事訴訟案例,刑事案例尚未發(fā)現(xiàn)官方公布案例。

    再來看《反洗錢法》和央行印發(fā)的《義務機構反洗錢交易監(jiān)測標準建設工作指引》,從目前來看,我國行政法及相關標準沒有對智能貨幣交易平臺和ICO發(fā)行平臺進行反洗錢的強制規(guī)定。

    2007年1月1日正式實施的《反洗錢法》,在第三條中將適用范圍進行了描述:我國境內(nèi)設立的金融機構和按照規(guī)定應當履行反洗錢義務的特定非金融機構。

    金融機構自不待言,“特定非金融機構”在我們互聯(lián)網(wǎng)金融領域,第一反應就是P2P網(wǎng)貸平臺,再一個反應就應該是比特幣等交易所,然后,對于ICO第三方代辦平臺,根據(jù)我們推測也許不久的將來會有央行反洗錢信息中心等單位來調(diào)研或“窗口指導”。

    以上就是今天分享的內(nèi)容,看到各類ICO群上的朋友在“墻頭草”一樣倒來倒去,我們還是建議從業(yè)人員和吃瓜群眾都客觀評價、理性對待,不要人云亦云、以訛傳訛,既不要對ICO妖魔化,也不要對ICO神化

    既然市場上存在了ICO發(fā)行方、第三方代辦平臺、眾多參與群眾,那就正視它,控制風險,預防洗錢事件和涉眾案件,把維護金融穩(wěn)定落在實處。

    肖颯

    互金法律專家,全球共享金融100人論壇首批成員,微金融50人論壇(WF50)成員,大成律師事務所互金委員會副主任。

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    編輯:張國棟
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