題記：颯姐的美國(guó)LLM學(xué)位和現(xiàn)在研究的日本刑法原版，終于在研究ICO和幣圈那點(diǎn)事上，起了作用，看樣子前輩說的很對(duì)，沒有白讀的書......

昨夜，又是一輪口水戰(zhàn)，幣友們瘋狂轉(zhuǎn)發(fā)《重大利好！德國(guó)承認(rèn)比特幣與法幣同等地位》，其實(shí)是德國(guó)國(guó)內(nèi)政府文件，允許比特幣作為繳納增值稅的支付手段，且比特幣作為支付手段本身不用納稅等。

幣友們認(rèn)為，這側(cè)面認(rèn)可了比特幣的“一般等價(jià)物”性質(zhì)，比特幣的國(guó)際價(jià)格將迎來一輪暴漲。與此同時(shí)，美國(guó)SEC卻于本月2日向涉及加密貨幣行業(yè)的科技公司等發(fā)出傳票，進(jìn)一步加強(qiáng)對(duì)加密貨幣市場(chǎng)的管控，比特幣價(jià)格下跌約2%。

當(dāng)然，中國(guó)監(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)加密虛擬貨幣的觀點(diǎn)，也會(huì)影響世界虛擬貨幣的價(jià)格，咱們一起來研究。

1與美國(guó)不同，我國(guó)對(duì)“股票、公司、企業(yè)債券定義嚴(yán)謹(jǐn)

我國(guó)《公司法》對(duì)于“股票”和“債券”給出了確切的定義，第125條規(guī)定：公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持有股份的憑證。

也就是說，我國(guó)法律項(xiàng)下的“股票”指的是某人持有某一公司的股份的一種證明。ICO中的coins并非一種股份的證明，也許是使用權(quán)憑證，從這個(gè)意義上說，很難定性為擅自發(fā)行股票行為。

同時(shí)，根據(jù)《公司法》第153條的規(guī)定，本法所稱公司債券，是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券。

誠(chéng)然，還本付息是借貸的本質(zhì)特征之一，債券在我國(guó)法律上的定義是一種約定一定期間內(nèi)償還本金、給付利息的憑證。

違法ICO，雖然發(fā)售給廣大持幣人的東西，從廣義上講也是債權(quán)的一種，但并不是嚴(yán)格意義上的還本付息，而是一種浮動(dòng)的基于區(qū)塊鏈團(tuán)隊(duì)發(fā)展和交易所炒作各方作用的結(jié)果。

美國(guó)法，對(duì)于股票、債券的定義沒有這樣嚴(yán)謹(jǐn)，實(shí)質(zhì)上構(gòu)成公開發(fā)行股權(quán)的行為，經(jīng)過“豪威測(cè)試”之后，很大程度上會(huì)被認(rèn)定為美國(guó)證監(jiān)會(huì)視線里的“股票”。

但是，美國(guó)并無(wú)擅自發(fā)行股票證券罪這樣的罪名，目前由金融監(jiān)管機(jī)關(guān)予以嚴(yán)格管理，但如若出現(xiàn)詐騙行為，則必然會(huì)被美國(guó)警方按照詐騙類犯罪處理。

在研究日本刑法典時(shí)，我們也沒有發(fā)現(xiàn)擅自發(fā)行股票證券罪的條款，但是，該國(guó)真實(shí)創(chuàng)新紅線都藏匿在行政法和特別刑法中，與美國(guó)相同，涉嫌詐騙者會(huì)被刑法嚴(yán)肅處理，但一般的發(fā)行行為本身，尚不涉刑。

如果非持牌機(jī)構(gòu)在日進(jìn)行智能虛擬幣交易，也可能涉嫌日本國(guó)相應(yīng)行政法和刑法規(guī)制，請(qǐng)類似創(chuàng)業(yè)者盡快向牌照靠攏。

2隨著證券法修改的呼聲升高，刑法179條已經(jīng)在路上....

我國(guó)刑法第179條是這樣規(guī)定的，未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

當(dāng)然，本罪單位也可以構(gòu)成，并且為“雙罰制”即：對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

證券法修改，這幾年一直在呼吁，將股票、債券的范圍擴(kuò)大，是國(guó)際趨勢(shì)。

如果未來證券法修改，則，有些企業(yè)或團(tuán)隊(duì)的行為可能會(huì)被認(rèn)定為擅自發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券的行為，從而導(dǎo)致企業(yè)自身或者實(shí)際控制人及直接責(zé)任人員涉刑，請(qǐng)鏈圈和幣圈的朋友保持高度敏感。

3刑法第179條的“入罪門檻”是啥？

根據(jù)2010年5月7日最高檢、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第34條，未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或公司、企業(yè)債券，涉嫌下列情形之一，應(yīng)予立案追訴：

（一）發(fā)行數(shù)額在50萬(wàn)元以上；（如采用外幣發(fā)行，實(shí)務(wù)中以當(dāng)天匯率中位數(shù)計(jì)算成人民幣數(shù)額）

（二）未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但擅自發(fā)行致使30人以上的投資者購(gòu)買了股票或者公司、企業(yè)債券的；

（三）不能及時(shí)清償或者清退的；（請(qǐng)自行腦補(bǔ)2017年9月4日的《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》，清退是重中之重）

（四）其他后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

請(qǐng)注意，“未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)”的真正要特別關(guān)注的是，省級(jí)或以下金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)的行為，由于不屬于刑法規(guī)定的“有關(guān)主管部門”的批準(zhǔn)，因此刑法仍要發(fā)揮其規(guī)制作用。

第四款的兜底作用明顯，將刑法網(wǎng)編制的很細(xì)密，從某種意義上講，入罪的門檻還是比較寬泛的。請(qǐng)幣圈、鏈圈團(tuán)隊(duì)不要以身試法。

至于發(fā)幣企業(yè)嚴(yán)管第一道發(fā)幣的關(guān)口，不售賣給普通投資人的情形，要注意是否有放任進(jìn)入二級(jí)市場(chǎng)（國(guó)外虛擬幣交易所）的主觀意愿，如果有，還是會(huì)涉嫌本罪。

我們認(rèn)可區(qū)塊鏈技術(shù)的正能量，但是要提醒創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)者，凡事有風(fēng)險(xiǎn)，也有代價(jià)。

在進(jìn)行研發(fā)和變現(xiàn)的路上，要注意團(tuán)隊(duì)人員所在的國(guó)家（跨國(guó)）是否有特殊規(guī)定和習(xí)慣，這些規(guī)定和習(xí)慣，可能會(huì)影響你的戰(zhàn)略及發(fā)展節(jié)奏。

有取舍，才夠成熟，莫要蠻干，互聯(lián)網(wǎng)不是法外之地，區(qū)塊鏈更不是。