違規(guī)炒股坐實(shí)，“老鼠倉(cāng)”也有輕重

律師分析：涉案者會(huì)被處罰，未必獲罪

作者：劉昊 曹戈

昨日，身處漩渦中心的景順長(zhǎng)城基金和長(zhǎng)城基金兩家公司同時(shí)發(fā)布公告，承認(rèn)相關(guān)基金經(jīng)理涉嫌個(gè)人買(mǎi)賣(mài)股票的行為被監(jiān)管部門(mén)立案稽查。不過(guò)，這兩家公司均未披露涉案基金經(jīng)理的違規(guī)細(xì)節(jié)，只是不約而同的表示相關(guān)行為屬“個(gè)人行為”。

不過(guò)，有消息人士向本報(bào)記者透露，涉案基金經(jīng)理違規(guī)投資的股票，確實(shí)在當(dāng)時(shí)所管理的基金投資組合之中?！扒楣?jié)比較簡(jiǎn)單，差不多可以認(rèn)定是違規(guī)炒股，但是不是‘老鼠倉(cāng)’現(xiàn)在還不能下結(jié)論?！?/p>

所買(mǎi)股票在基金投資組合內(nèi)

據(jù)消息人士透露，涉案的某基金經(jīng)理所購(gòu)買(mǎi)的股票確實(shí)在其當(dāng)時(shí)所管理的基金投資組合之中。該人士進(jìn)一步表示，涉案基金經(jīng)理所投資的主要是市場(chǎng)廣泛看好的藍(lán)籌板塊，所買(mǎi)的股票也是相關(guān)板塊的“白馬”股，并不屬于一般意義上容易被內(nèi)幕交易左右價(jià)格的消息股。

根據(jù)公開(kāi)資料，涉案的三位基金經(jīng)理在出事之前所管理的基金分別是長(zhǎng)城久恒基金、長(zhǎng)城穩(wěn)健增利基金和景順長(zhǎng)城鼎益基金，他們離開(kāi)基金經(jīng)理職位的時(shí)間也均為9月中下旬。

從這三只基金今年第三季度末的定期報(bào)告中可以看出，屬于股票型的兩只基金對(duì)于主流板塊有著比較明顯的偏好。

景順長(zhǎng)城鼎益基金承襲了“景順系”重金融的特點(diǎn)，持有金融保險(xiǎn)業(yè)股票占基金資產(chǎn)總額達(dá)22.87%，持有地產(chǎn)板塊的比重也有9.14%，其前十大重倉(cāng)股分別是興業(yè)銀行、浦發(fā)銀行、中國(guó)平安、貴州茅臺(tái)、招商銀行、中國(guó)神華、招商地產(chǎn)、交通銀行、華發(fā)股份和廣州友誼。

長(zhǎng)城久恒平衡型基金也比較看重金融保險(xiǎn)板塊，配置有30.01%的基金資產(chǎn)，制造業(yè)股票則占據(jù)了其37.92%的倉(cāng)位。其十大重倉(cāng)股為雙鷺?biāo)帢I(yè)、招商銀行、貴州茅臺(tái)、中國(guó)聯(lián)通、康緣藥業(yè)、海螺水泥、民生銀行、瀘州老窖、中信證券和中興通訊。

記者昨日聯(lián)系景順長(zhǎng)城和長(zhǎng)城兩家公司，其工作人員均表示無(wú)法證實(shí)上述說(shuō)法，也沒(méi)有收到監(jiān)管部門(mén)的最終調(diào)查結(jié)果。

同時(shí)，記者也聯(lián)系了深圳證監(jiān)局方面，其內(nèi)部人士表示調(diào)查結(jié)果目前還沒(méi)有出來(lái)，對(duì)于涉案基金經(jīng)理違規(guī)的細(xì)節(jié)“并不清楚”，也無(wú)法證實(shí)上述消息人士的說(shuō)法。

刑法認(rèn)定“老鼠倉(cāng)”需符合“兩個(gè)先于”

該消息人士繼續(xù)表示，“從這種情況來(lái)看，基本可以說(shuō)他們屬于違規(guī)炒股，但不能夠判定其就屬于‘老鼠倉(cāng)’。”

根據(jù)此前深圳證監(jiān)局的公告，景順長(zhǎng)城基金公司基金經(jīng)理涂強(qiáng)，長(zhǎng)城基金公司基金經(jīng)理韓剛、劉海的問(wèn)題在于“涉嫌利用非公開(kāi)信息買(mǎi)賣(mài)股票”，但也沒(méi)有明確提出“老鼠倉(cāng)”的說(shuō)法。

一位基金人士認(rèn)為，“光是確認(rèn)基金經(jīng)理買(mǎi)了股票頂多算是違規(guī)炒股，是不是‘老鼠倉(cāng)’還得看其他調(diào)查結(jié)果?！?/p>

有法律專(zhuān)家認(rèn)為，根據(jù)《刑法》規(guī)定，對(duì)基金“老鼠倉(cāng)”的界定是“兩個(gè)先于”，即先于有關(guān)聯(lián)的基金建倉(cāng)之前買(mǎi)入，先于有關(guān)聯(lián)的基金之前賣(mài)出，并從中獲益。上述基金人士表示，目前尚無(wú)法得知這三位基金經(jīng)理的行為是否具備這一特征。

律師分析：情節(jié)嚴(yán)重才構(gòu)成犯罪

另?yè)?jù)資深律師王英軍的分析，只有上述活動(dòng)情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪?！扒楣?jié)嚴(yán)重主要指多次建立老鼠倉(cāng)的，建老鼠倉(cāng)非法獲利數(shù)額巨大的，或者由于建立老鼠倉(cāng)對(duì)客戶(hù)資產(chǎn)造成嚴(yán)重?fù)p失的等情形?！?/p>

此前，監(jiān)管部門(mén)所處罰的幾個(gè)基金經(jīng)理“老鼠倉(cāng)”事件都有明確的犯案證據(jù)和較大的犯案數(shù)據(jù)：唐建先于基金建倉(cāng)前便買(mǎi)入新疆眾和的股票，總共獲利逾150萬(wàn)元；張野則跟隨融通基金旗下基金投資三年，合計(jì)獲利229.48萬(wàn)元。這兩位基金經(jīng)理都受到了非常重的處罰。

王黎敏所受處罰在罰款數(shù)額和市場(chǎng)禁入時(shí)間上比上述兩人量刑為輕，其沒(méi)有被公布出“兩個(gè)先于”的證據(jù)，但所投資的股票存在于其所服務(wù)基金公司旗下基金的前十大重倉(cāng)股之中。

“我的理解是，光有‘老鼠倉(cāng)’行為還不足構(gòu)成犯罪?！蓖跤④姳硎荆鶕?jù)《基金法》，如果不構(gòu)成犯罪應(yīng)該也會(huì)受到處罰，根據(jù)違法情況，會(huì)被責(zé)令改正，處以罰款，賠償損失，警告，暫?；蛉∠饒?zhí)業(yè)資格。(南方都市報(bào) 記者 劉昊 實(shí)習(xí)生 曹戈)

記者觀察

不論是“堵”是“疏” 能維護(hù)基民利益才是好措施

“上述員工行為屬個(gè)人行為，公司經(jīng)營(yíng)情況正常……將嚴(yán)格遵守法律法規(guī)，按照基金合同的約定，勤勉盡責(zé)地履行基金管理人職責(zé)，切實(shí)維護(hù)和保障基金持有人的利益?！睆淖蛱靸杉一鸸景l(fā)布的公告來(lái)看，其對(duì)于旗下基金經(jīng)理涉案的事情都是以第一時(shí)間撇清責(zé)任的態(tài)度來(lái)對(duì)待。

記者也為此與其他基金公司的人士做過(guò)交流，一位中層向記者表示，涉案基金公司的事發(fā)至少可以證明他們的內(nèi)控存在漏洞。“只要公司嚴(yán)格執(zhí)行內(nèi)控措施，至少不會(huì)出現(xiàn)被抓現(xiàn)行的情況?！?/p>

該中層也坦言，從公司層面講，頂多只能保證基金經(jīng)理在上班的時(shí)間不違規(guī)，不可能監(jiān)管到他們下班之后，也不能約束親戚朋友。業(yè)內(nèi)有說(shuō)法稱(chēng)，很多基金經(jīng)理自己私下里都有投資。

所以目前可以保護(hù)基金持有人利益的措施也只能仰仗證監(jiān)部門(mén)的辛勤執(zhí)法和基金公司的嚴(yán)格內(nèi)控。

此外，也有人建言，光靠“堵”不可能從根本上解決基金經(jīng)理的投資沖動(dòng)。一位基金人士的觀點(diǎn)代表了不少?gòu)臉I(yè)者的心聲：“可以讓基金經(jīng)理買(mǎi)股票，但要向監(jiān)管部門(mén)報(bào)備，你買(mǎi)的股票不能和你自己的基金投資的股票有利益關(guān)聯(lián)?！彼J(rèn)為，類(lèi)似于海外市場(chǎng)的報(bào)備制度可以使基金經(jīng)理的投資公開(kāi)化，也更容易監(jiān)管。