麥考林美國(guó)遭集體訴訟前因后果反思（一）

⊙總策劃：馬方業(yè) 張志偉  ⊙本版策劃：白寶玉

⊙撰稿：馬玉榮 陳雅瓊

編者按：2010年中國(guó)公司紛紛海外上市，據(jù)統(tǒng)計(jì)今年共有41家中國(guó)公司在美國(guó)上市，其中就包括優(yōu)酷網(wǎng)、當(dāng)當(dāng)網(wǎng)等。一時(shí)間海外上市蔚然成風(fēng)，中國(guó)概念再次受到國(guó)際投資者的極大青睞。然而，潮流之下有暗流。今年10月26日登錄納斯達(dá)克的麥考林(Nasdaq：MCOX)目前卻深陷來(lái)自美國(guó)的可能超數(shù)百萬(wàn)美元的集體訴訟。有人說(shuō)，這是中國(guó)企業(yè)有錢了，美國(guó)人在打中國(guó)企業(yè)的主意；也有人云，中國(guó)企業(yè)尤其是民營(yíng)企業(yè)在信息披露和公司治理方面仍存欠缺導(dǎo)致的。無(wú)論如何，“麥考林現(xiàn)象”是值得欲赴海外上市的所有中國(guó)企業(yè)所警惕的。本報(bào)特推出“麥考林現(xiàn)象”專題來(lái)一探其背后的深層原因和經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。

據(jù)悉，美國(guó)律師事務(wù)所RosenLaw Firm于當(dāng)?shù)貢r(shí)間12月20日公告稱，2010年10月26日至11月29日購(gòu)買麥考林(Nasdaq：MCOX)股票的投資者，在2011年2月1日前將有權(quán)加入集體訴訟，并可依相關(guān)法規(guī)向麥考林提出索賠。據(jù)估計(jì)，根據(jù)目前的訴訟規(guī)模(人數(shù))來(lái)看，有5家美律師事務(wù)所發(fā)起針對(duì)麥考林的集體訴訟，涉及的索賠金額目前可能超過(guò)百萬(wàn)美元。持有美國(guó)（紐約州）律師執(zhí)照及中國(guó)律師執(zhí)照的北京市德恒律師事務(wù)所深圳分所的合伙人李忠軒律師接受《證券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)說(shuō)：“麥考林訴訟案件的關(guān)鍵是麥考林信息披露是否存有虛假，但這要由法院來(lái)認(rèn)定。

緣起：“包裝上市”惹官司 第一股變“第一摔”？

上市鐘聲響過(guò)，首日激情上漲的風(fēng)光過(guò)后卻是狼藉一片，麥考林被訴事件的來(lái)龍去脈是怎樣的呢？

麥考林成立于1996年，是目前中國(guó)最大的線上服裝企業(yè)。麥考林的網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)——麥網(wǎng)提供自有品牌歐夢(mèng)達(dá)和蘭沛琪, 也提供第三方品牌，其中包括知名的國(guó)際品牌和一些有特色的本土品牌。麥考林趕在當(dāng)當(dāng)、凡客和京東之前躍升為中國(guó)電子商務(wù)第一股，并于今年10月26日在納斯達(dá)克首次公開募股，發(fā)行了11,742,857股美國(guó)存托股票，發(fā)行價(jià)11美元，募資1.29億美元。以其5700萬(wàn)份ADS計(jì)算，市值為9.8美元，市盈率約157倍。

中國(guó)電子商務(wù)第一股麥考林在美被五家律師事務(wù)所提起集團(tuán)訴訟，霍華德·史密斯律師事務(wù)所指控稱，麥考林公司以及其部分特定官員和董事、以及其他相關(guān)人士在麥考林首次公開募股相關(guān)的注冊(cè)聲明和招股書中披露了與公司實(shí)際業(yè)務(wù)和預(yù)期不符的虛假信息。這違反了美國(guó)聯(lián)邦證券法案。京東商城ＣＥＯ劉強(qiáng)東近日稱，如果這場(chǎng)集體訴訟敗了，麥考林很可能成為中國(guó)電子商務(wù)“第一摔”，對(duì)整個(gè)行業(yè)影響巨大！

面對(duì)冷酷的現(xiàn)實(shí)煩惱，敏感的國(guó)內(nèi)外人士無(wú)不嘆息。電子商務(wù)研究中心互聯(lián)網(wǎng)與金融分析師馮林對(duì)《證券日?qǐng)?bào)》記者說(shuō)：“我個(gè)人認(rèn)為，在一定程度上，麥考林確實(shí)存在信息披露方面的問(wèn)題；但并非是一件非常嚴(yán)重或者惡劣的例子。麥考林被訴訟的情況和當(dāng)時(shí)巨人網(wǎng)絡(luò)的情況類似，但在國(guó)內(nèi)造成這么大的影響主要是由于它頭上頂?shù)氖恰爸袊?guó)B2C第一股”的光環(huán)。在這個(gè)光環(huán)下，IPO首日給予了過(guò)高的溢價(jià)。此后麥考林的股價(jià)下挫更多是由于獲利回吐和價(jià)值回歸的因素，類似于優(yōu)酷后來(lái)的下跌。

馮林指出：“麥考林提交IPO文件的日期約為10月13日，在該F-1文件中，麥考林并未提及第三季度毛利率大幅下滑的情況（其中薪酬及福利支出同比增長(zhǎng)40%）。起訴者認(rèn)為，在麥考林提交IPO文件時(shí)已知悉該情況，卻沒(méi)有對(duì)外即時(shí)披露這個(gè)對(duì)公司業(yè)績(jī)?cè)斐蓪?shí)質(zhì)影響的信息。就目前而言，麥考林被訴訟的范圍主要是因?yàn)槲醇皶r(shí)披露重要信息，而非虛假陳述或者財(cái)務(wù)造假。

2010年11月29日，麥考林公布了第三季度財(cái)報(bào)，也是上市以來(lái)發(fā)布的第一份財(cái)報(bào)。財(cái)報(bào)顯示，麥考林第三季度凈營(yíng)收為5530萬(wàn)美元，凈利潤(rùn)為80萬(wàn)美元?！叭A爾街注重的是毛利率?！币晃恍袠I(yè)分析師指出，麥考林第三季度毛利率為39.7%，低于去年同期的43.7%，與此相印證的是，在麥考林的兩起訴訟中，都提出了“麥考林的毛利率已經(jīng)受到了成本和費(fèi)用上漲的負(fù)面影響，使業(yè)績(jī)不可能達(dá)到IPO時(shí)的預(yù)期?！必?cái)報(bào)公布第二天，麥考林的股價(jià)大幅下跌，最高下跌近40%。上市以來(lái)發(fā)布的蜜月期”剛過(guò)，股價(jià)在很短的一個(gè)多月時(shí)間里上演了“高臺(tái)跳水”，從最高的18.5美元跌至6.85美元（截至美國(guó)時(shí)間12月10日收盤）直接擊穿發(fā)行價(jià)。美國(guó)東部時(shí)間12月30日晚1點(diǎn)麥考林最新價(jià)7.19美元。

納斯達(dá)克前首席代表徐光勛在接受《證券日?qǐng)?bào)》記者時(shí)說(shuō)：“SEC有上市標(biāo)準(zhǔn)、監(jiān)管要求，納斯達(dá)克交易所有公司治理要求，披露信息是投資者做決定的依據(jù)，預(yù)測(cè)誤差在正負(fù)5%上下范圍內(nèi)，還可以接受，如果誤差大于15%，投資者就有被詐騙的感覺(jué)了，有關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)可能就要問(wèn)了，如果上邊覺(jué)得解釋可以接受，還好，如果認(rèn)為解釋不可以接受，就會(huì)電話詢問(wèn)、或者派人立案調(diào)查，因此會(huì)有各層次的處理方式。也許在中國(guó)‘沒(méi)事’的‘預(yù)測(cè)誤差’，在美國(guó)就可能‘有事’。發(fā)生這樣的事情也不是說(shuō)這樣的公司不好，公司遭罰款時(shí)有發(fā)生，這是美國(guó)的習(xí)慣，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)起訴事情多，要看屬于什么性質(zhì)？重大到什么程度？是否涉及犯罪行為，刑事還是民事案件？在美國(guó)也有很多散戶通過(guò)廳外解決——‘私了’”

對(duì)此，香港證券專業(yè)學(xué)會(huì)專業(yè)委員、著名金融和投資銀行家、招商證券（香港）投資銀行董事總經(jīng)理溫天納接受《證券日?qǐng)?bào)》記者采訪時(shí)表示：“美國(guó)資本市場(chǎng)上市不是松，簡(jiǎn)單的背后是信任，其把關(guān)的責(zé)任拋給了中介和上市公司等，如果信息披露不準(zhǔn)確，有欺騙、誤導(dǎo)嫌疑，對(duì)付你的除了SEC，還有美國(guó)一些法律制度，各方面監(jiān)管，責(zé)任嚴(yán)重就很難辯論，這是值得我們思考的?！?