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    鳳凰衛(wèi)視

    震懾碩鼠 刑法還可更進一步

    2011年09月07日 10:05
    來源:國際經(jīng)濟時報 作者:周楷人

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    利用未公開信息交易罪作為一個新罪名,從其誕生至今,已有兩年多時間,真正獲罪領(lǐng)刑至今僅有一人:2011年5月,長城基金管理有限公司旗下原基金經(jīng)理韓剛,被深圳市福田區(qū)人民法院判處有期徒刑1年,沒收其違法所得并處罰金31萬元。除此以外,江湖上盛傳還有幾名原基金大佬,尤其是眼下熱議的交銀施羅德基金原投資總監(jiān)李旭利,據(jù)傳其已被公安機關(guān)刑事拘留,在不久的將來也許會步韓剛后塵——領(lǐng)罪受罰。

    兩年多的時間里,只有一人踩中利用未公開信息交易罪的“地雷”,這或許不是立法者當(dāng)初的預(yù)想,但很可能的情況是,被追究刑事責(zé)任的僅僅只是那些基金業(yè)的從業(yè)者,而法條的其他市場主體卻似乎絲毫沒有受到影響。

    何以至此?這就涉及法律的不周延問題。這些所謂的“精英”人士以身試法是不幸的,但更為不幸的則是相關(guān)法律的不周延。

    利用未公開信息交易罪初衷是為了打擊基金行業(yè)中的“老鼠倉”行為。2008年4月21日,中國證監(jiān)會開出了“老鼠倉(Rat Trading)”的第一張罰單,取消了唐建和王黎敏兩人的基金從業(yè)資格、沒收全部非法所得并各處罰款50萬元,并對唐建實施終身市場禁入,對王黎敏實施7年市場禁入。“老鼠倉”并不是法律專業(yè)語匯,而是國外證券術(shù)語的舶來品,基金行業(yè)中的“老鼠倉”是指基金經(jīng)理或?qū)嶋H控制人在用公有資金拉升股價之前,先用自己個人(機構(gòu)負責(zé)人、操盤手及其親屬、關(guān)系戶)的資金在低位建倉,待用公有資金拉升到高位后,個人倉位率先賣出獲利,而機構(gòu)和散戶的資金可能會因此而套牢。基金“老鼠倉”行為具有嚴重的社會危害性,但是由于該行為不屬于內(nèi)幕信息,無法用刑法第180條內(nèi)幕交易罪和泄露內(nèi)幕交易罪對此進行刑事處罰。因此而2009年2月28日,全國人大常委會正式通過了《刑法修正案(七)》,在刑法第180條增加了一款作為刑法第180條之一。2009年10月16日,最高院和最高檢公布了《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國刑法修正案(七)〉確定罪名的補充規(guī)定(四)》,將該條罪名確定為利用未公開信息交易罪,從而使追究基金“老鼠倉”的刑事責(zé)任有了法律依據(jù)。

    筆者為了研究利用未公開信息交易的問題,查閱了大量的中外文資料,在美國、歐盟、日本等發(fā)達國家的刑事法律中,多是內(nèi)幕交易罪,而并沒有利用未公開信息交易罪。將“未公開信息”納入刑法進行調(diào)整,應(yīng)屬我國法律的首創(chuàng)。分析其原因,最主要的就是我們的立法還不夠完善,對“內(nèi)幕信息”的界定還不夠周延,目前《證券法》和《禁止證券欺詐行為暫行辦法》對“內(nèi)幕信息”作出了列舉式的規(guī)定。但是“未公開信息”的范圍包括哪些,并沒有在法律中予以規(guī)定。實際上,依筆者之見,在將來證券法修改時,完全可以將“未公開信息”并入“內(nèi)幕信息”。刑法中也完全可以將利用未公開信息罪并入內(nèi)幕交易罪。

    利用未公開信息交易罪還有許多值得探討的地方,比如犯罪主體的范圍、利用的定義、舉證責(zé)任的分配以及刑罰處罰的輕重等,都是具體實務(wù)中的難題?;蛟S正是因為這些原因,最終真正能成案判決的少之又少。

    (作者系上海市君悅律師事務(wù)所合伙人助理、實習(xí)律師,專注于經(jīng)濟犯罪的預(yù)防、研究和辯護,美國美利堅大學(xué)華盛頓法學(xué)院國際訪問學(xué)者)

    [責(zé)任編輯:robot] 標(biāo)簽:信息 刑法 交易 基金 
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