歷經(jīng)兩年拉鋸紛爭，8月23日上午，福建民營企業(yè)家陳發(fā)樹訴云南紅塔集團的云南白藥股權(quán)糾紛案在云南省高級人民法院正式開庭審理。由于該案涉資金額高達22億元，被稱為新中國成立以來“國內(nèi)最大的股權(quán)糾紛案”

庭審中，雙方的辯論聚焦圍繞“國資轉(zhuǎn)讓”的三個問題：一是使該轉(zhuǎn)讓合同停止履行的中煙草是否具有最終的股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批權(quán)；二是云南紅塔有無故意拖延；三是中煙草的拒絕理由——“國有資產(chǎn)流失”究竟如何界定。當(dāng)日，法庭并未宣判，審判長宣布雙方上交書面陳詞后待合議庭擇日宣判。

背景

22億合同等候兩年遭否

此案要追溯到兩年前。2009年1月，中國煙草總公司(簡稱“中煙草”)同意下級公司云南紅塔有償轉(zhuǎn)讓其所持有的云南白藥無限售條件的流通國有法人股份6581.3912萬股。同年8月，云南白藥刊登了擬整體協(xié)議轉(zhuǎn)讓所持云南白藥股權(quán)公開征集受讓方的公告。

2009年9月10日，云南紅塔與陳發(fā)樹簽訂《股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，約定將其持有的占云南白藥總股本12.32%的股份全部轉(zhuǎn)讓給陳發(fā)樹，總交易金額為22.08億元。協(xié)議同時約定：“本次股份轉(zhuǎn)讓事項須報相關(guān)有權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核批準(zhǔn)后方能組織實施。”協(xié)議簽訂后，陳發(fā)樹在約定的5個工作日內(nèi)將上述轉(zhuǎn)讓款全部轉(zhuǎn)入云南紅塔指定賬戶。

不過，這一審批一等就是兩年。2011年4月27日，因多次口頭催促無效，陳發(fā)樹向云南紅塔出具并派人送達《辦理股份過戶登記催促函》，要求對方自接函之日起10個工作日內(nèi)將轉(zhuǎn)讓協(xié)議項下股份辦理過戶登記至他名下。

2011年12月8日，陳發(fā)樹向云南省高級人民法院遞交《民事起訴狀》，將云南紅塔集團推上被告席。

2012年1月17日，中國煙草總公司以“為確保國有資產(chǎn)保值增值，防止國有資產(chǎn)流失，不同意本次股份轉(zhuǎn)讓”為由，拒絕了此次股份轉(zhuǎn)讓交易。

此后，陳發(fā)樹授權(quán)其代理律師分別向國家煙草專賣局提出行政復(fù)議、向北京第一中級人民法院提起行政訴訟，均以被拒告終。

該案最終還是回到了云南省高級人民法院。8月23日，云南省高級人民法院就股權(quán)糾紛一案正式開庭。

爭議

三大問題引發(fā)爭議

在8月23日的庭審中，當(dāng)事雙方的辯論聚焦圍繞“國資轉(zhuǎn)讓”的三個問題：一是使該轉(zhuǎn)讓合同停止履行的中煙草是否具有最終的股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批權(quán)；二是云南紅塔有無故意拖延；三是中煙草的拒絕理由——“國有資產(chǎn)流失”究竟如何界定。

爭議一：

該轉(zhuǎn)讓合同停止履行的中煙草是否具有最終的股權(quán)轉(zhuǎn)讓審批權(quán)

陳發(fā)樹方認(rèn)為，有權(quán)審批本案所涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)是財政部，而不是中國煙草總公司。他指出，在給陳發(fā)樹的通知答復(fù)中，云南紅塔亦用“上級主管單位”中煙草偷換了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》第26條中的“有權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)”概念，造成了審批程序正當(dāng)?shù)募傧?。云南紅塔方則答辯稱，上述原則只適用于在云南紅塔的各上級單位都同意的情況下，才需要報財政部最終審批。由于中國煙草總公司否決了此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，因此無需上報。

【點評】 對于二者的分歧，上海資深律師嚴(yán)義明認(rèn)為，一般來講，在收購案中，雙方在協(xié)議中表明須權(quán)力部門批準(zhǔn)。在此案中，紅塔作為一家公司來講，其股權(quán)的受讓應(yīng)該是通過股東大會，從形式上看，不需要中煙草決定，但實質(zhì)上中煙草是大股東，在股東大會上有表決權(quán)。

“而從國資角度看，股權(quán)受讓需經(jīng)過財政部和國資委的審批?！眹?yán)義明表示。

東南大學(xué)法學(xué)院律師張馬林也認(rèn)為，按照協(xié)議中“需報相關(guān)有權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核批準(zhǔn)”來判斷，此類審批屬于行政審批，因此，財政部作為審批單位可能更合適。

爭議二：云南紅塔有無故意拖延、是否涉嫌違約

關(guān)于云南紅塔有無故意拖延的問題，陳發(fā)樹方認(rèn)為，紅塔集團“報請中國煙草總公司批準(zhǔn)過戶”僅僅是一次“合規(guī)性審批”，通常來說，全國類似審批的通常期限為：國資委系統(tǒng)98個日歷日，財政部系統(tǒng)72個日歷日。

紅塔律師則表示，交易只能逐級報批，無法直接送達財政部，即由云南紅塔上報到云南中煙，再上報到中國煙草總公司，云南紅塔已在交易完成后就已完成上報，但無權(quán)越級上報至財政部，因此不存在消極履行合同責(zé)任問題。

【點評】 “從審批的時間上來看，確實可能存在惡意性。經(jīng)過這么久都沒有給對方結(jié)論，這是一種不誠信的行為?！眹?yán)義明表示，按照《合同法》，一份合同分為兩個階段，一是因簽字而成立，二是因生效條件成就而生效。從這一案例來看，雙方已在協(xié)議上簽字，這就意味著合同已經(jīng)成立，而條件是否生效則需看具體合同內(nèi)容，不過，即便合同不生效，也能視為違約，原告方可以按照合同條款追究被告違約責(zé)任。

爭議三：“國有資產(chǎn)流失”究竟如何界定

關(guān)于“國有資產(chǎn)流失”如何界定的問題，直接關(guān)系到中煙草做出的批示是否合理合法。陳發(fā)樹方認(rèn)為，目前沒有政策法規(guī)清晰定義“國有資產(chǎn)流失”如而是以審批人的主觀判斷為主。但是結(jié)合云南白藥股價來看，中煙草在簽訂協(xié)議800多天以后才“突然發(fā)現(xiàn)”國有資產(chǎn)流失”而此期間，該股權(quán)的市值已由22億元漲到目前的50多億元，這不禁讓人懷疑是否與股價大漲有關(guān)。

陳發(fā)樹方認(rèn)為，中煙草開啟了國企濫用國有資產(chǎn)監(jiān)管審批程序的惡劣先例，如果他們的行為得到司法判決的承認(rèn)，會給國內(nèi)市場發(fā)出一個錯誤的信息，即國企是可以隨時拿“國有資產(chǎn)監(jiān)做掩護任意違約的，這意味著法律不鼓勵非國企與國企進行交易。同時還會給全世界發(fā)出一個錯誤的信息，即中國的國企享有不遵守市場規(guī)則的特權(quán)，而紅塔方則以不能代表中煙總公司為由，并未當(dāng)庭給予正面回應(yīng)。

【點評】 對于國有資產(chǎn)流失的界定，張馬林表示，一般來說，雙方簽訂合同之時，都會有相關(guān)的財務(wù)文件，對資產(chǎn)作出評定，有沒有導(dǎo)致國有資產(chǎn)流失，只需看轉(zhuǎn)讓價格有無明顯低于交易價格，即此案中的22億元，如果明顯比這部分資產(chǎn)該有的價值低，那么就有可能存在國有資產(chǎn)流失。

嚴(yán)義明同意上述觀點，不過，他強調(diào)，對國有資產(chǎn)的保護總結(jié)了國有資產(chǎn)近年來的實際情況作出的決定?！皣匈Y產(chǎn)不同于私有財產(chǎn)，其所有者是懸空的，因此，此前個人為一己私欲低價售賣國有資產(chǎn)導(dǎo)致的情況普遍存在，這確實導(dǎo)致了國有資產(chǎn)的大量流失?！?