《證券投資基金法》的修訂，牽動資本市場人士和法學界的神經(jīng)。

昨日，十一屆全國人大常委會第三十次會議舉行第一次全體會議，全國人大法律委員會副主任委員孫安民作關(guān)于《證券投資基金法》修訂草案審議結(jié)果的報告，人大常委會分組審議證券投資基金法修訂草案。此次《基金法》修訂最大爭議——關(guān)于PE投資基金是否納入該法已經(jīng)有了結(jié)果，結(jié)論為不納入。

PE/VC被刨除

昨日，基金法起草小組原組長朱少平向本報透露，在三審版本中，《基金法起修訂草案中關(guān)于非公開募集基金一章的第107條：“非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括買賣或持有股票、債券或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”被修改為“非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括買賣或持有公開發(fā)行的股票、債券或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”

上述區(qū)別在于，將股票限定為“公開發(fā)行”的股票，這就使得那些投資于未上市股份有限公司的股票以及有限責任公司的股份的PE/VC們被排除出該法。而與之相關(guān)的第171條，“公開或者非公開募集資金，設(shè)立公司或者合伙企業(yè)，其資產(chǎn)由第三人管理，進行證券投資活動，其資金募集、注冊管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，參照適用本法?！?二審中將“參照適二字刪掉)因前述“證券投資活不再包括投資于未上市企業(yè)的股票或股份，這一條也因此與目前市場上那些以合伙企業(yè)形式存在并將資產(chǎn)交由第三人管理的PE/VC們失去關(guān)聯(lián)。

上周四，全國人大財經(jīng)委副主任委員吳曉靈在一次公開場合也表示，本次《證券投資基金法》的修訂留下很多遺憾，最大的遺憾是PE、VC最終沒有納入基金法，三個原因阻礙了PE/VC入法：一是大家對理論上存有不同認識，認為對沖基金和PE是不同的私募；二是相關(guān)監(jiān)管主體方面不愿將其納入；三是市場對該法的修訂有誤解，認為入法就是加強監(jiān)管。

基金法的修訂于2009年啟動。2011年初，修法小組曾將前一個版本的修訂草案下發(fā)至各部委、各基金公司等相關(guān)機構(gòu)征求意見。這一版本曾把“買賣未上市交易的股票或者股權(quán)”定義為“證券投資”，意即私募股權(quán)投資也讓納入基金法的范疇。但其后，在各方的意見分歧下，PE相關(guān)內(nèi)容逐漸減少和模糊。

在基金法于今年6月正式進入“三審”程序后，“一審”和“二審”的版本都堅持把私募股權(quán)基金納入該法的調(diào)整意見。

朱少平介紹，雖然“二審”之前，25家PE/VC行業(yè)協(xié)會曾上書全國人大常委會，建議不要將PE/VC不加區(qū)分地納入新基金法，而是為其單獨立法。但當時人大法工委覺得這一建議還需再加以考量，因此“二審”仍采納了人大財經(jīng)委的意見、維持PE入法的方向。但在此后的征求意見中，國務(wù)院法制辦也轉(zhuǎn)而傾向于25家協(xié)會的意見，認為PE不要入法。

在意見存在分歧的情況下，吳曉靈等人最后做了妥協(xié)。最終在兩個月后的“三審”版本中人大法工委做出上述改動——新增“公開發(fā)行”四個字，也令新基金法變成一部與PE/VC無關(guān)的法律。

新法的進步

新《基金法》的一大貢獻在于將私募證券基金納入了該法的監(jiān)管，承認了私募證券基金的法律地位，并為其提供了一種新的可選擇的機構(gòu)組織形式。

未來新《基金法》生效后，原登記為公司、合伙企業(yè)或者依據(jù)信托法設(shè)立的陽光私募機構(gòu)，將可以按照新基金法規(guī)定的程序和組織形式進行調(diào)整，之前的合伙關(guān)系和公司關(guān)系可以通過基金合同作出約定，到基金業(yè)協(xié)會或者證監(jiān)會注冊、備案、登記為納入新法監(jiān)管。

某種程度上，這意味著那些私募證券基金將可以在公司制、合伙制、信托制以及新法生效后的基金制這四種不同的組織形式中進行選擇。

但天津金諾律師事務(wù)所合伙人郭衛(wèi)鋒認為，雖然基金制的稅負較公司制和合伙制要少，但預計基金制的門檻會相對更高，在監(jiān)管及信息披露方面也會更加嚴格。

而在業(yè)內(nèi)看來，在監(jiān)管部門和立法部門經(jīng)過一系列博弈和妥協(xié)之后，《基金法》的最終版本其實是按照機構(gòu)的不同類型劃分了監(jiān)管范圍：基金型的私募證券基金將由證監(jiān)會進行監(jiān)管，未來也排除一些公募基金公司通過其子公司成立基金型的私募股權(quán)基金；而公司制和合伙制的私募股權(quán)基金則維持目前的在發(fā)改委進行備案的格局。

此外，“三審”也維持了“非公開募集基金財產(chǎn)的證券投資，包括……或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”這一表述，也即維持了證監(jiān)會在界定證券方面的權(quán)力。業(yè)內(nèi)認為這為未來證監(jiān)會介入對藝術(shù)品投資、礦權(quán)投資、紅酒投資等領(lǐng)域的監(jiān)管提供了法律依據(jù)。

新《基金法》將在本月28日前由人大常委會表決通過。考慮到國務(wù)院或證監(jiān)會可能需要根據(jù)該法再配套制定規(guī)章，預計新《基金法》最快實施時間不早于明年3月份。