非執(zhí)董的“能量”？

本報(bào)記者秦偉香港報(bào)道

阿里巴巴在港上市的命運(yùn)真的可能因?yàn)橐粋€(gè)任命而改變？

最近，香港證監(jiān)會(huì)（下稱“證監(jiān)會(huì)”）一名非執(zhí)行董事的任命再次讓阿里巴巴回到人們的視線中。11月14日，財(cái)政司司長(zhǎng)曾俊華宣布委任馬雪征擔(dān)任證監(jiān)會(huì)非執(zhí)行董事，自11月15日起生效，任期兩年。

馬雪征在資本市場(chǎng)擁有多個(gè)身份，而在當(dāng)下，最受關(guān)注的無疑是博裕資本董事長(zhǎng)。去年，包括博裕資本在內(nèi)的4家中資機(jī)構(gòu)組成的財(cái)團(tuán)參與了阿里巴巴集團(tuán)的普通股認(rèn)購，持有阿里巴巴集團(tuán)約5%的股權(quán)，其中，博裕資本斥資過億美元。

對(duì)于香港的上市申請(qǐng)，證監(jiān)會(huì)雖不負(fù)責(zé)具體個(gè)案的審核，但對(duì)上市規(guī)則和上市條件卻擁有決定權(quán)。今年9月，就曾有消息指出證監(jiān)會(huì)否定了其合伙人架構(gòu)上市的提議。

利益沖突？

如果說，市場(chǎng)擔(dān)憂馬雪征在證監(jiān)會(huì)的任職可能為阿里巴巴集團(tuán)的上市提供捷徑，那么，或許市場(chǎng)早就該擔(dān)憂了。

在接任證監(jiān)會(huì)職務(wù)前，2009年至2013年間，馬雪征一直擔(dān)任港交所上市委員會(huì)成員，而該委員會(huì)則直接負(fù)責(zé)審核所有企業(yè)在香港提交的上市申請(qǐng)。在接受證監(jiān)會(huì)任職后，馬雪征為了避嫌，已辭去上市委員會(huì)一職。

“無論是港交所，還是證監(jiān)會(huì)，都會(huì)有其避免利益沖突的規(guī)定?！?香港一位法律人士指出，作為公司，港交所有關(guān)利益沖突的規(guī)定更類似于一般上市公司董事會(huì)，即有關(guān)人員回避原則，而證監(jiān)會(huì)也很嚴(yán)格，受到《證券及期貨條例》的監(jiān)管。

《上市規(guī)則》規(guī)定，如果委員會(huì)成員在將于會(huì)上討論的事項(xiàng)中直接或間接占有重大利益關(guān)系，必須在會(huì)前向委員會(huì)秘書或向出席會(huì)議者申報(bào)有關(guān)利益，并在其知悉有關(guān)沖突后盡快將所有有關(guān)文件交回委員會(huì)秘書；若委員會(huì)成員當(dāng)時(shí)已身在行將討論有關(guān)事項(xiàng)的會(huì)上，則必須在會(huì)議開始討論有關(guān)事項(xiàng)時(shí)立即離場(chǎng)，待會(huì)議處理事項(xiàng)完畢后方可回座。此外，上市委員會(huì)的會(huì)議紀(jì)錄記載了所有的利益沖突申報(bào)。

而證監(jiān)會(huì)成員若發(fā)生利益沖突行為，則面臨更嚴(yán)重的法律后果。根據(jù)《證券及期貨條例》，如果證監(jiān)會(huì)成員直接或間接擁有某項(xiàng)金融產(chǎn)品權(quán)益，在執(zhí)行職能時(shí)涉及該權(quán)益須立即通知證監(jiān)會(huì)；在知悉某宗交易是證監(jiān)會(huì)調(diào)查或程序?qū)ο?，或在其他情況下正在考慮該宗交易時(shí)，證監(jiān)會(huì)成員不得為本人或他人利益直接或間接達(dá)成或安排達(dá)成有關(guān)交易。

“如果沒有合理理由而違反規(guī)定，證監(jiān)會(huì)成員的行為就屬于犯罪，后果要更加嚴(yán)重?！鼻笆龇扇耸繌?qiáng)調(diào)，在公訴程序下定罪，可以處罰100萬港元及監(jiān)禁2年。

非執(zhí)行董事的“能量”

一個(gè)考慮在港上市的公司的股東，成為上市監(jiān)管機(jī)構(gòu)的非執(zhí)行董事，馬雪征的走馬上任難免引發(fā)爭(zhēng)議。

市場(chǎng)上對(duì)于馬雪征的上任也存在不同看法，有些人認(rèn)為這將利好阿里巴巴集團(tuán)在港上市，有些人則認(rèn)為，作為非執(zhí)行董事，馬雪征的能量并沒有那么大。

“非執(zhí)行董事一般只參與證監(jiān)會(huì)本身的政策制定，聯(lián)系市場(chǎng)?！鄙鲜龇扇耸拷忉屪C監(jiān)會(huì)董事局下轄委員會(huì)的成員，包括執(zhí)行、投資、稽核、薪酬等委員會(huì)。目前，證監(jiān)會(huì)有5名執(zhí)行董事和7名非執(zhí)行董事。

作為獨(dú)立于政府的監(jiān)管機(jī)構(gòu)，證監(jiān)會(huì)采取董事局架構(gòu)，其董事局由非執(zhí)行主席、行政總裁、多名執(zhí)行董事及非執(zhí)行董事組成，負(fù)責(zé)制訂證監(jiān)會(huì)的整體方向，并向高層管理人員提供策略性指引?；宋瘑T會(huì)及薪酬委員會(huì)均由非執(zhí)行董事組成，財(cái)政預(yù)算委員會(huì)由非執(zhí)行董事及兩名沒有投票權(quán)的執(zhí)行董事組成。

董事局成員全部由香港特區(qū)行政長(zhǎng)官授權(quán)財(cái)政司司長(zhǎng)委任，均有固定任期。其中，非執(zhí)行董事參與證監(jiān)會(huì)的政策厘定，并為證監(jiān)會(huì)的管理及組織提供獨(dú)立意見。（編輯于曉娜）