圖為全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委副主任委員吳曉靈

鳳凰網(wǎng)財(cái)經(jīng)訊 2011年6月26日“2011中國(guó)股權(quán)投資基金發(fā)展論壇”在北京香格里拉飯店二層新閣大宴會(huì)廳召開(kāi)。全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委副主任委員吳曉靈表示一個(gè)行業(yè)的健康發(fā)展必須要有一個(gè)良好的法制環(huán)境。

她還希望通過(guò)《證券投資基金法》的修訂，為股權(quán)投資基金，為公募基金的發(fā)展，能夠創(chuàng)造一個(gè)更好的法律環(huán)境。她著重從證券的定義、金融活動(dòng)的行為準(zhǔn)則與監(jiān)管邊界以及基金的組織形式與投資人利益的保護(hù)對(duì)進(jìn)行了闡述證券投資基金法修法的理念。

以下為演講實(shí)錄：

吳曉靈：謝謝主持人，女士們，先生們，大家上午好。非常高興應(yīng)邀參加“2011中國(guó)股權(quán)投資基金發(fā)展論壇。股權(quán)投資在今年中國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中已經(jīng)發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用。但是在一個(gè)行業(yè)發(fā)展的過(guò)程當(dāng)中，也難免會(huì)遇到各種各樣的問(wèn)題，大家已經(jīng)從報(bào)刊上看到了，有一些地方借著PE的名字搞集資，有的PE在運(yùn)作過(guò)程中不夠規(guī)范，在企業(yè)上市的過(guò)程當(dāng)中出現(xiàn)了一些腐敗的現(xiàn)象。這些都讓我們想到了我們應(yīng)該為一個(gè)行業(yè)的健康發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)良好的法制環(huán)境。

因而全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委員會(huì)近年來(lái)一直在推動(dòng)《證券投資基金法》的修訂，希望通過(guò)本法的修訂，為股權(quán)投資基金，為公募基金的發(fā)展，能夠創(chuàng)造一個(gè)更好的法律環(huán)境。

現(xiàn)在這部法的修訂已經(jīng)經(jīng)過(guò)了地方人大財(cái)經(jīng)委向市場(chǎng)上征求過(guò)一輪意見(jiàn)，我們也向中央的十幾個(gè)部委征求過(guò)意見(jiàn)，在征求意見(jiàn)的基礎(chǔ)上，我們對(duì)草案進(jìn)行了修訂，我們即將提交人大財(cái)經(jīng)委全體委員會(huì)來(lái)討論，如果這個(gè)法在我們的全委會(huì)上討論通過(guò)之后，我們就會(huì)提交國(guó)務(wù)院正式征求意見(jiàn)。

在征求意見(jiàn)過(guò)程中我們了解到社會(huì)上對(duì)這個(gè)問(wèn)題有各種各樣不同的看法，其中集中的有這么三個(gè)方面的問(wèn)題，它涉及到了一些理論問(wèn)題和認(rèn)識(shí)問(wèn)題。為了在今后的法律修訂、征求意見(jiàn)過(guò)程中，能夠凝聚共識(shí)，我想今天借這個(gè)論壇的機(jī)會(huì)，談一下我個(gè)人的看法。

我今天的演講題目是從證券投資基金法修法看一些理論認(rèn)識(shí)問(wèn)題。第一，證券的定義。金融法律的制定是為了規(guī)范各類(lèi)金融行為，對(duì)證券的定義確定者哪些行為需要哪些規(guī)則加以規(guī)范。說(shuō)文解字，證券是一種證明的憑證，證明什么，證明出證人與持有人之間涉及金錢(qián)行為的關(guān)系。因而，證券有股票、股權(quán)憑證、債券、債務(wù)憑證等等。1934年美國(guó)證券交易法對(duì)證券列舉的方式予以說(shuō)明，這是為了避免過(guò)于簡(jiǎn)單的定義造成實(shí)踐中的歧義。美國(guó)1933年證券投資法當(dāng)中，證券一次細(xì)指任何票據(jù)、股票、互存股票、公司信用債券、盈利分享協(xié)議下的權(quán)益證書(shū)或參與證書(shū)，以證券作為信用抵押下的，證券存款單石油、煤氣或其他礦產(chǎn)小額利息滾權(quán)，一般來(lái)說(shuō)，被普通認(rèn)為是證券的任何權(quán)益或票據(jù)，或上述任一種證券的權(quán)益或參與證書(shū)、暫時(shí)或臨時(shí)證書(shū)、收據(jù)、擔(dān)保證書(shū)、或認(rèn)股證書(shū)或訂購(gòu)權(quán)或購(gòu)買(mǎi)權(quán)。

我國(guó)在立法中也采取了類(lèi)似的技術(shù)，沒(méi)有給出明確的定義，而是采用了指明某每部法律中所規(guī)范的證券種類(lèi)。證券法第二條規(guī)定，在中華人民共和國(guó)界境內(nèi)，股票、公司債券和國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法：本法規(guī)定的，適用《中華人民共和國(guó)公司法》和其他的法律、行政法規(guī)的規(guī)定。政府債券、證券投資基金份額上上市交易，適用本法，其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。證券衍生品發(fā)行、交易的管理辦法，由國(guó)務(wù)院依照本法的原則規(guī)定。

證券法規(guī)定股票、公司債券、政府債券、證券投資基金份額上市交易。但不意味著證券沒(méi)有其他形式，該法中有明確了國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券，其他證券是什么？起碼說(shuō)明還有本法未列舉的證券。

證券投資基金法是一部法律，它也有權(quán)力規(guī)定它所調(diào)整的證券范圍。股權(quán)憑證應(yīng)該是證券，股權(quán)憑證是證明公司股東享有相應(yīng)權(quán)利的憑證。根據(jù)《公司法》第126條規(guī)定，股份是股份有限公司股份份額化的形式，股權(quán)是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份有限公司股份憑證化的專(zhuān)屬名詞，是一種標(biāo)準(zhǔn)化的股權(quán)憑證，因此，股權(quán)憑證包括已上市或未上市的股票。同時(shí)，股權(quán)憑證也包括有限責(zé)任公司向其股東簽發(fā)的出資證明。

《證券法》第十條規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行證券要經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國(guó)務(wù)院授權(quán)部門(mén)的核準(zhǔn)，這就證明還有未公開(kāi)發(fā)行的證券，因而不能認(rèn)為未公開(kāi)發(fā)行和上市交易的股權(quán)憑證不屬于證券范疇。如果有了這種共識(shí)，在證券投資基金法中把買(mǎi)賣(mài)已上市或未上市的股權(quán)憑證、債券、其他證券及其衍生品納入證券投資范圍則是順理成章的。證券投資基金法調(diào)整的范圍也包括投資于未上市股權(quán)的基金，這是本次修法的一個(gè)重大調(diào)整。

第二，金融活動(dòng)的行為準(zhǔn)則與監(jiān)管邊界。金融立法是為了規(guī)范某類(lèi)金融行為，相同法律關(guān)系的金融活動(dòng)應(yīng)遵循同樣的行為準(zhǔn)則。至于這種行為準(zhǔn)則的實(shí)施是靠行業(yè)自律還是靠代表公權(quán)力的監(jiān)管機(jī)構(gòu)來(lái)強(qiáng)制推行，則應(yīng)從成本效益的角度加以區(qū)分。

金融活動(dòng)是一種貨幣財(cái)產(chǎn)權(quán)的運(yùn)用，國(guó)家應(yīng)保證這種產(chǎn)權(quán)交易的自由，財(cái)產(chǎn)所有人應(yīng)承擔(dān)自己的行為的收益與風(fēng)險(xiǎn)。

而當(dāng)某一金融活動(dòng)涉及眾多小投資人的利益時(shí)，搭便車(chē)的現(xiàn)象就會(huì)嚴(yán)重，為維護(hù)市場(chǎng)秩序和保護(hù)小投資人利益，需要公權(quán)力的介入。

證券投資基金有四個(gè)共同的要素：一是籌集資金，二是專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)受托管理。三是受托人按合同以自身的名義進(jìn)行投資。四是投資人(委托人)承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)獲取收益，管理人收取管理費(fèi)，這是標(biāo)準(zhǔn)的資金信托關(guān)系。

信托的定義。《信托法》第二條規(guī)定，本法所乘信托，是指委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定的目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。核心是第三方受托管理，建立信托契約。

所有的證券投資基金在忠誠(chéng)守信、合規(guī)交易等方面應(yīng)遵守同樣的行為規(guī)則。但是由于有些基金之向少數(shù)合格投資人募集資金，行為的外部寫(xiě)較小，監(jiān)管可以少介入，主要靠行業(yè)自律。法律應(yīng)將這類(lèi)基金納入行為調(diào)整范圍，實(shí)行有區(qū)別的監(jiān)管。

按照法律關(guān)系和行為準(zhǔn)則立法，按照行為的社會(huì)效應(yīng)進(jìn)行有區(qū)別的監(jiān)管是本次修法的理念體現(xiàn)。

第三，基金的組織形式與投資人利益的保護(hù)。各種金融工具的作用是實(shí)現(xiàn)投資人利益的最大化，從而優(yōu)化社會(huì)資源的配置。證券投資基金是一種信托契約，可以設(shè)置為一種資金集合計(jì)劃，即我們一般所講的契約型基金，這種類(lèi)型的基金由持有人大會(huì)監(jiān)督管理人維護(hù)基金持有人的利益。在向少數(shù)合格投資人募集資金時(shí)對(duì)投資人利益的保護(hù)時(shí)效用好些，但如果是向投資人公開(kāi)募集則搭便車(chē)現(xiàn)象嚴(yán)重，需要監(jiān)管權(quán)力的介入，比如公募的證券投資基金。

為了有效保護(hù)投資人的利益，有些基金，特別是私募基金采用了公司型和有限合伙型的組織形式，這些基金有公司和合伙企業(yè)的外依，但他們不從事實(shí)體活動(dòng)，只是資金的集合。投資人是受托人和受益人，基金管理與托管人是受托人或共同受托人。公司型基金由董事會(huì)，代表持有人意志選擇基金管理人和托管人。有限合伙型基金為加強(qiáng)對(duì)管理人的約束，要求與管理人有關(guān)聯(lián)關(guān)系的普通合伙人承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。公司型和有限合伙型基金的管理人以自身名義，代表基金份額持有人行使訴訟權(quán)利或?qū)嵤┢渌尚袨椤＿@兩類(lèi)基金既不必進(jìn)行企業(yè)登記，也不能適用公司法與合伙企業(yè)法，也不是市場(chǎng)納稅主體。

個(gè)基金是資金的集合，是投資的渠道。根據(jù)不重復(fù)納稅的原則，基金的投資人獲取基金投資收益后要納稅，基金的資金投入一個(gè)主體后在主體運(yùn)行環(huán)節(jié)需納稅，基金管理人是市場(chǎng)納稅主題，從基金獲取管理費(fèi)及其他收益后也要納稅?；疬@個(gè)資金集合在這些環(huán)節(jié)中都是通道，因遵循各自納稅的原則，這樣對(duì)投資人才是公平的，也符合降低交易成本、提高資金適用效益的原則，是對(duì)投資人利益的最大保護(hù)。

所有的行為規(guī)范都應(yīng)該秉承實(shí)質(zhì)重于形式的原則，對(duì)那些證券投資基金法秀發(fā)之前成立的公開(kāi)或非公開(kāi)募集資金、設(shè)立公司或合伙企業(yè)專(zhuān)門(mén)進(jìn)行證券投資活動(dòng)，應(yīng)納入同一法律調(diào)整其行為。

對(duì)同一法律金融行為納入同一法律進(jìn)行調(diào)整，并不影響國(guó)家對(duì)其中某些特殊的基金采取特殊的政策支持。比如對(duì)對(duì)于創(chuàng)業(yè)投資基金，國(guó)家可以有特殊的扶持政策，就像國(guó)家對(duì)小額信貸及小額信貸的發(fā)放機(jī)構(gòu)也可以有特殊扶植政策一樣。

謝謝。