彭潔云

新年伊始，江蘇維爾利環(huán)?？萍脊煞萦邢薰?下稱“維爾利環(huán))率先闖關(guān)IPO，今日將接受發(fā)審委審核。作為2011年第一家上會(huì)的創(chuàng)業(yè)板公司，提供垃圾滲濾液處理的維爾利可謂“亮點(diǎn)”多多。

公司現(xiàn)控股股東常州德澤在2007年8月順利獲得維爾利全部股權(quán)，而收購資金卻全額來源于向被收購對象的借款。其后，維爾利的實(shí)際控制人李月中又以個(gè)人專利增資800多萬元，但對其“非職務(wù)發(fā)明”的情況說明卻很難令人信服。值得一提的是，維爾利還曾與VC簽署“對賭協(xié)議”,為了順利上市，貌似已“清理”完畢。

從外資到內(nèi)資，從注冊資本200多萬元至近4000萬元，從外對賭協(xié)議”執(zhí)行到終止，維爾利的股本演變史耐人尋味。

“羊毛出在羊身上”

收購維爾利乃借款維爾利

招股說明書顯示，常州德澤持有公司股份3139.20萬股，占公司股權(quán)比例79.07%，為公司控股股東。而在維爾利創(chuàng)立之初，公司卻是一家如假包換的外商獨(dú)資企業(yè)。

2003年，WEHRLE-WERK AG(下稱“WWAG”)出資成立維爾利有限責(zé)任公司(下稱“維爾利有限責(zé))出注冊資本20萬歐元。由于WWAG的經(jīng)營理念與國內(nèi)市場的實(shí)際情況不一致，致使維爾利的市場開拓和經(jīng)營業(yè)績未能達(dá)到理想目標(biāo)，WWAG決定轉(zhuǎn)讓維爾利有限的股權(quán)，而接盤者正是以李月中為首的五位維爾利中方員工。

2007年7月5日，維爾利有限董事會(huì)作出決議，同意WWAG將維爾利有限100%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給常州德澤。同日，WWAG便與常州德澤簽署了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》。常州德澤當(dāng)時(shí)為李月中、浦燕新、周麗燁、駱建明和朱衛(wèi)兵等五位維爾利有限中方員工組成的內(nèi)資公司。

而在那次的股權(quán)轉(zhuǎn)讓中，毫無資金實(shí)力的常州德澤卻能順利“接棒”，實(shí)則緣于其向WWAG支付的600萬元股權(quán)收購款全額來自向維爾利有限借用的資金。

當(dāng)時(shí)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格為600萬元，較維爾利當(dāng)時(shí)的市場價(jià)值有較高溢價(jià)。審計(jì)報(bào)告顯示，2007年6月30日維爾利有限經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)為2627383.35元。審計(jì)機(jī)構(gòu)為常州開來聯(lián)合會(huì)計(jì)師事務(wù)所，但該會(huì)計(jì)師事務(wù)所不具備證券期貨從業(yè)資格，且該次股權(quán)轉(zhuǎn)讓未經(jīng)過評估。

在招股文件中，保薦機(jī)構(gòu)也坦言，常州德澤為向WWAG支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款而從維爾利有限借款的行為不符合《貸款通則》的相關(guān)規(guī)定。

《貸款通則》第七十三條表明，企業(yè)之間不得擅自辦理借貸或變相借貸，否則，由中國人民銀行對出借方按違規(guī)收入處以1倍以上至5倍以下罰款并予以取締。但由于維爾利有限未就該等借款向常州德澤收取任何利息或資金占用費(fèi)，因此，維爾利有限不存在因此而受到中國人民銀行或其地方分支機(jī)構(gòu)處罰的可能。

常州德澤能夠順利借款，也得益于借款程序走得輕而易舉。招股資料表明，該次借款審批程序獲得董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)審批，卻沒有經(jīng)過股東會(huì)的審議。

上海一位律師向記者表示，常州德澤的借款可以定性為，潛在股東或潛在實(shí)際控制人向公司借款，屬于關(guān)聯(lián)交易。常州德澤如此“借款可可視為合規(guī)不合理，是借助了當(dāng)時(shí)環(huán)境條件的一系列便利。

他表示，上述借款發(fā)生時(shí)，我國《公司法》等相關(guān)法律法規(guī)對公司借款需要履行的內(nèi)部決策程序并沒有明確規(guī)定，維爾利的《公司章程》也無相關(guān)規(guī)定或限制。此外，由于該等借款發(fā)生時(shí)，WWAG已不是維爾利的股東，因此原則上不需要取得WWAG的同意。

2008年12月，常州德澤向維爾利的股權(quán)轉(zhuǎn)讓借款歸還完畢，招股資料稱，此次償還資金來源為，常州德澤向非關(guān)聯(lián)方常州聯(lián)合鍋爐容器有限公司的800萬元借款。

申請專利時(shí)身居要職

“非職務(wù)發(fā)明”巨額增資存疑

外資轉(zhuǎn)內(nèi)資不久，維爾利有限就進(jìn)行了第一次大規(guī)模增資。

2007年9月，維爾利有限通過股東會(huì)決議，同意將注冊資本由原204.7536萬元增至1700萬元。新增注冊資本中，公司實(shí)際控制人李月中的專利發(fā)明占據(jù)了一半之多。

資料顯示，常州德澤以貨幣出資469.2464萬元，蔣國良以貨幣出資200萬元，李月中以其經(jīng)評估的實(shí)用新型專利“分體式膜生化反應(yīng)裝置”作價(jià)826萬元出資。

招股資料強(qiáng)調(diào)，李月中用于增資的“分體式膜生化反應(yīng)裝置”實(shí)用新型專利為非職務(wù)發(fā)明。

該發(fā)明由李月中獨(dú)立研發(fā)完成，早在其2001年博士畢業(yè)時(shí)已基本完成，不屬于執(zhí)行維爾利有限的工作任務(wù)。

維爾利有限也于2005年3月出具《非職務(wù)發(fā)明確認(rèn)函》稱，在完成該發(fā)明創(chuàng)造的過程中，李月中沒有利用本公司的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等物質(zhì)技術(shù)條件，因此并不構(gòu)成在本公司工作期間的“職務(wù)發(fā)明確認(rèn)函》

招股資料雖然用了大量篇幅對其“非職務(wù)發(fā)明”進(jìn)行辯護(hù)，但實(shí)際情況卻難以令人信服。

于2001年博士畢業(yè)時(shí)已完成專利研究設(shè)計(jì)的李月中，卻在2005年5月才向國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局提出專利申請。國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局于2006年9月13日公告將該項(xiàng)專利授予李月中，此時(shí)距離李月中的專利發(fā)明時(shí)間已有五年之久。

“遞交專利申請的時(shí)候，李月中已經(jīng)身居要職。是公司專利還是個(gè)人專利，是職務(wù)發(fā)明還是非職務(wù)發(fā)明，此時(shí)就很難加以證明，招股材料提供的情況解釋說服力并不強(qiáng)?！鄙鲜雎蓭煴硎尽?/p>

資料顯示，2002年1月，李月中進(jìn)入WWAG，任項(xiàng)目工程師、培訓(xùn)師，主要負(fù)責(zé)中國垃圾滲濾液處理市場開發(fā)和在華子公司的籌建。2003年維爾利有限成立，李月中便擔(dān)任公司總經(jīng)理。于2005年2月28日注冊成立的常州德澤，其法定代表人也一直為李月中本人。目前，李月中為維爾利實(shí)際控制人。

沖擊IPO前“對賭”終止

中風(fēng)投進(jìn)駐連番“失算”

值得關(guān)注的是，2008年底，維爾利曾與中國風(fēng)險(xiǎn)投資公司(下稱“中風(fēng)投”)簽署對賭協(xié)議，并于2009年底終止。而已順利上市的創(chuàng)業(yè)板公司東方財(cái)富和天晟新材也曾與投資方簽署對賭協(xié)議，都在“上會(huì)”前夕清理。

一位保薦代表人向《第一財(cái)經(jīng)日報(bào)》表示，簽有對賭協(xié)議的發(fā)行人，只要在上報(bào)材料前不再存在繼續(xù)有效的對賭協(xié)議，換句話說，對賭協(xié)議已經(jīng)終止或者履行完畢，那就不構(gòu)成上市障礙。

2008年12月，維爾利有限股東會(huì)作出決議，同意將注冊資本由1700萬元增至1995.31萬元，新增注冊資本295.31萬元由新股東中風(fēng)投以貨幣形式出資1000萬元認(rèn)購，每元新增注冊資本的認(rèn)購價(jià)格約為3.39元。

《增資協(xié)議書》的特別約定主要有四條。截至維爾利設(shè)立時(shí)，第一、第四款涉及的事項(xiàng)已經(jīng)發(fā)生，并已按照《增資協(xié)議書》的約定執(zhí)行。根據(jù)《增資協(xié)議書》之“合同變更、解除”條款的約定，在維爾利有限整體變更設(shè)立為股份有限公司時(shí)《增資協(xié)議書》自動(dòng)解除，因而《增資協(xié)議書》中的其他特別約定已于2009年11月12日終止。

《增資協(xié)議書》第一項(xiàng)約定：“維爾利有限在2009年決議改制為股份有限公司，且自2008年1月1日至改制基準(zhǔn)日期間，完成的累計(jì)經(jīng)營性凈利潤合計(jì)高于2000萬元，2008年度完成的經(jīng)營性凈利潤不低于1000萬元，則中風(fēng)投認(rèn)可的有資質(zhì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具審計(jì)報(bào)告后30日內(nèi)，中風(fēng)投應(yīng)向常州德澤無償轉(zhuǎn)讓其所持維爾利有限總股本2%的股權(quán)。

《協(xié)議書》第四項(xiàng)則約定，若維爾利有限2008年實(shí)現(xiàn)凈利潤達(dá)到承諾保底利潤120%以上，則在進(jìn)行2008 年度利潤分配時(shí)，常州德澤可單獨(dú)定向分配利潤800萬元，剩余利潤分配常州德澤和中風(fēng)投按照股權(quán)比例共同享有，且中風(fēng)投只享有股權(quán)比例1/12的現(xiàn)金分紅權(quán)。

招股書申報(bào)稿顯示，維爾利有限2008年的凈利潤約為1222.65萬。中風(fēng)投“對賭”連番失敗，于2009年10月將維爾利有限2%股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給常州德澤，并損失了2008年100多萬的現(xiàn)金分紅。

然而，看似慷慨和“失意”的中風(fēng)投卻是個(gè)不折不扣的最大獲益者。一位PE人士表示，這份對賭協(xié)議，很明確地表達(dá)了中風(fēng)投的訴求，即獲得上市的增值收益。而正是因?yàn)槠湓鲑Y的時(shí)點(diǎn)早，讓其成為唯一一家鎖定期為12個(gè)月的創(chuàng)投公司。

“其入股時(shí)價(jià)格僅為每股3.4元，而國信弘盛等后來者投資價(jià)已為每股7元多，且鎖定期為36個(gè)月，對賭時(shí)失去的就不算什么了?！鄙鲜鯬E人士表示。