文/北京策略律師事務(wù)所律師 操樂龍 王東

喬丹體育股份有限公司(以下簡稱“喬丹公司”)自上市過會以來，關(guān)于其商號商標(biāo)涉嫌侵權(quán)的報道鋪天蓋地，媒體輿論也是口誅筆伐。近日，又有消費者在購買了“喬丹體標(biāo)識的運動服飾后，發(fā)現(xiàn)產(chǎn)品并非由籃球明星Michael Jordan代言，而是由與Michael Jordan本人無任何關(guān)聯(lián)的喬丹公司所生產(chǎn)，故憤而以被誤導(dǎo)和欺詐為由，起訴了喬丹公司的經(jīng)銷商，可謂是一波未平一波又起。由此，引發(fā)了筆者對以下問題的思考：中國的商家是否可以使用外國名人的中文譯名用于商業(yè)經(jīng)營？外國名人的中文譯名應(yīng)否受到中國法律的保護(hù)？

一、外國名人的中文譯名，在特定領(lǐng)域與其本人具有唯一對應(yīng)性

Michael Jordan，美國著名籃球巨星，中文譯名為邁克爾•喬丹，中國的公眾一般直接稱之為喬丹。諸如此類的外國名人譯名還有很多，如前美國總統(tǒng)比爾•克林頓，中國公眾稱為克林頓；現(xiàn)任美國總統(tǒng)貝拉克•侯賽因•奧巴馬，被直接稱為奧巴馬等等。其實不管中文名還是英文名，皆有名有姓，只是由于東西方文化差異，導(dǎo)致的稱謂方式不同，中國人的姓名是姓氏在前名字在后，而英文姓名則正好相反，所以“喬丹，二字也僅是英美的普通姓氏，除此之外，還有很多其他外國人也姓喬丹，這和很多中國人擁有同一姓氏是一個道理。由于很多人的姓氏相同，那么當(dāng)我們用中文譯名稱呼一個外國名人姓氏時候，該稱謂與名人本人之間是否具有對應(yīng)性呢？

我們說，外國名人之所以在中國享有盛名，是由于其在某一特定領(lǐng)域具有的知名度和影響力，才使得中國公眾對該姓氏有了認(rèn)知，習(xí)慣性的以其姓氏的中文譯名來稱呼他，而Michael Jordan作為上世紀(jì)九十年代便在世界范圍內(nèi)享有盛名的美國著名籃球明星，對中國體育界也產(chǎn)生了巨大影響，中國的媒體、公眾按照稱呼習(xí)慣，在各種場合均以其姓氏的中文譯名“喬丹”來稱呼之，顯然兩者之間是具有對應(yīng)關(guān)系的，尤其在體育運動領(lǐng)域，其指向就是籃球明星Michael Jordan，代表同一個人。正如中國的籃球明星姚明在美國的稱謂一樣，美國人稱呼姚明為“YAO”，姚明的球衣上也印的是“YAO”，這樣，因為姚明在美國的知名度，根據(jù)美國民眾的稱謂習(xí)慣，“YAO”就是特指“姚明在美而不是一個普通的中國姓氏。

所以，外國名人的中文譯名被中國公眾廣為知曉，首先是因為該名人在中國或世界范圍內(nèi)的知名度和影響力，于是，中國公眾才知道了這幾個中文字組合在一起指向的是何人，因此，外國名人的中文譯名與其本人之間具有對應(yīng)性，尤其在該名人所從事的領(lǐng)域中，更是具有唯一的對應(yīng)性。

二、中國商家擅自使用外國名人的中文譯名的不良后果

1、容易誤導(dǎo)中國公眾，對消費者構(gòu)成欺詐

拿喬丹公司來說，該公司是一家以運動鞋、運動服裝和運動配飾的設(shè)計、生產(chǎn)和銷售為主營業(yè)務(wù)的企業(yè)，而Michael Jordan是在籃球運動領(lǐng)域具有極高知名度的外國名人，兩者在從事的領(lǐng)域上具有相關(guān)性。該公司以Michael Jordan 姓氏的中文譯名“喬丹公二字作為商號命名，并陸續(xù)將“喬丹公二字注冊為中文文字商標(biāo)，此種做法很容易影射自身產(chǎn)品與Michael Jordan本人存在某種關(guān)聯(lián)，使購買其產(chǎn)品的消費者產(chǎn)生聯(lián)想，誤認(rèn)為所購買產(chǎn)品與Michael Jordan本人存在關(guān)聯(lián)，從而對消費者構(gòu)成欺詐。

2、對同行業(yè)競爭對手構(gòu)成不正當(dāng)競爭

我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，經(jīng)營者在市場交易中應(yīng)當(dāng)遵循自愿、平等、公平、誠實信用的原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。同時，《反不正當(dāng)競爭法》第五條第(三)款規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手：擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品。

而如喬丹公司之類的企業(yè)，擅自使用外國名人的中文譯名，利用其知名度和影響力，使中國消費者無法辨別、分清其產(chǎn)品的來源，讓消費者誤認(rèn)為其產(chǎn)品是外國名人代言的產(chǎn)品或是與外國名人存在關(guān)聯(lián)，從而達(dá)到銷售額迅速增長、知名度迅速提升的目的，已對同行業(yè)的競爭對手構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

3、涉嫌侵犯他人姓名權(quán)

《民法通則》第99條規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行中華人民共和國民法通則若干問題的意見》 (試行)第141條規(guī)定：“盜用、假冒他人姓名、名稱造成損害的, 應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵犯姓名權(quán)、名稱權(quán)的行為?！睆纳鲜龇l規(guī)定看, 未經(jīng)姓名權(quán)人同意而擅自使用即盜用。盡管“喬丹”二字僅是Michael Jordan姓氏的中文譯名，但對于中國公眾尤其是籃球運動領(lǐng)域，其指向就是籃球明星Michael Jordan本人，是其中文姓名的真實體現(xiàn)。正是由于Michael Jordan在籃球運動領(lǐng)域的艱苦付出、努力拼搏及所取得的榮譽和成就，才使得“喬丹”這樣兩個中文音譯，有了價值，被眾多人所認(rèn)可。

正是基于此，喬丹公司為實現(xiàn)其商業(yè)目的，采取了拿來主義，直接將之用作公司商號并注冊商標(biāo)，更讓人驚愕的是，喬丹公司還將Michael Jordan的兩個兒子的中文譯名：杰弗里•喬丹和馬庫斯•喬丹，也申請了注冊商標(biāo)，真可謂拿來的徹底！不可否認(rèn)，其能注冊成功與我國商標(biāo)法對此并未作出明確的禁止性規(guī)定有關(guān)，但從另一方面也反映出，喬丹公司的做法，實質(zhì)上是對他人經(jīng)過努力付出后產(chǎn)生的姓名價值進(jìn)行了竊取，在未經(jīng)他人同意的情況下擅自使用，已構(gòu)成對他人姓名權(quán)的侵犯。

4、“傍名人”“搭便車”的做法不利于民族品牌的打造

目前，在中國，“傍名人”“搭便車”的惡意商標(biāo)搶注行為非常泛濫，已形成了商標(biāo)搶注風(fēng)。不論是外國名人的中文譯名，還是國內(nèi)名人的姓名，均逃不掉被惡意注冊商標(biāo)的命運。

譬如，有商家申請將“金喜膳”(金喜善) 用于皮鞋的商標(biāo)、將“zhangxueyou”的拼音(張學(xué)友) 用之于服裝、“瀉停封(謝霆鋒) ”商標(biāo)用于止瀉藥品、“流得滑”(劉德華)商標(biāo)用于涂改液等等，外國名人的中文譯名被使用的則有：喬丹、達(dá)芬奇、馬可波羅、諾貝爾、布蘭妮等等。這些商標(biāo)均與名人姓名相關(guān)，商家之所以這么做，其目的很明了，就是看到了商品營銷過程中的“名人效應(yīng)”，通過“傍名人”“搭便車”來迅速占領(lǐng)市場，打開知名度，擴(kuò)大影響力，最終收獲商業(yè)利益。

這些商家的如此做法，不僅會破壞正常的市場秩序和競爭環(huán)境，更會使其他商家競相模仿，喪失創(chuàng)立自主品牌的動力，對誠實信用的商業(yè)競爭秩序造成沖擊與破壞。

三、從國際法角度而言，外國名人的中文譯名應(yīng)得到中國法律保護(hù)

從國際法角度看，給予外國人和無國籍人以國民待遇，已是各國的通行做法。國民待遇原則也逐漸成為國際司法中公認(rèn)的準(zhǔn)則之一。據(jù)此原則，對于在中國境內(nèi)的外國人和無國籍人，我國法律一方面要求其遵守中國法律法規(guī)，另一方面也合理保護(hù)其合法權(quán)益，這也是國際法公平公正原則的體現(xiàn)。在民事權(quán)利保護(hù)方面，除了進(jìn)行必要的特殊限制外(如從事律師等特殊職業(yè)的限制)，各國均以國民待遇來保護(hù)外國人的合法民事權(quán)利，不僅保障其合法的民事實體權(quán)利，也保護(hù)其相應(yīng)的訴訟權(quán)利。在這一點上，我國立法的基本思想與其它國家并無二致。

因此，雖然我國法律未明確規(guī)定外國人的姓名權(quán)應(yīng)得到保護(hù)，但通過國際法相關(guān)原則和有關(guān)國民待遇的規(guī)定，可以得出合理的推論：外國人在中國可以依據(jù)《民法通則》及《民通意見》之規(guī)定享有姓名權(quán)。當(dāng)然，這更包括中文譯名具有極高商業(yè)價值的外國名人的姓名。

綜上，筆者認(rèn)為，盡管目前中國的法律對于此類情況沒有作出明確規(guī)定, 但從國際法基本原則、誠實信用、公平公正的民法基本準(zhǔn)則和不正當(dāng)競爭的角度考慮都應(yīng)保護(hù)這些外國名人的中文譯名。在美國，對于名人姓名的保護(hù)稱之為“形象公開權(quán)”，是指個人，尤其是公眾人物或知名人士，對自己的姓名、肖像及其他類似物的商業(yè)性利用行為實施控制或制止他人不公平盜用的權(quán)利。其是否被侵犯，一是取決于一個名字能否代表某人，二是將名字與使用背景相結(jié)合的后果。所以，筆者期待通過上述案件的審理和爭論，我國可以確定保護(hù)外國名人中文譯名權(quán)利的司法通行做法，立法部門也可參考外國法律和司法實踐，明確規(guī)定對外國人的姓名權(quán)予以保護(hù)及如何保護(hù)。只有這樣，才能在保護(hù)他人權(quán)益的同時凈化市場環(huán)境，為我們自身民族品牌的創(chuàng)建奠定基石。 但從國際法基